Page 42 - 第七屆原住民族傳統習慣規範與國家法制研討會論文集

法主體與權利主體之新法制建構
傳統與現代的原住民法之法源論 37 38
可能涉及之規範領域及團體型態
• 行政組織:法規體系列表(按行政院原
住民委員會之單位歸類者)參照 • 國際法 • 團體之型態與法源
http://law.apc.gov.tw/LawCategoryMain.aspx • 憲法及基本法 依據
• 綜合規劃處、教育文化處、社會福 • 民事法 • 公法人
利處、經濟發展處、公共建設處、 • 國家與地方自治
土地管理處 • 刑事法 團體
• 秘書室、人事室、政風室、主計室 • 行政法 • 私法人
• 法規會 • 無權利能力之團
• 訴願審議委員會及訴願決定 體與中間法人

法主體與權利主體之新法制建構 法主體與權利主體之新法制建構
可能涉及之規範領域及團體型態 39 可能涉及之規範領域及團體型態 40

• 所謂原住民族法，學理上其非屬法體系所稱之
法領域（Rechtsgebiet im rechtssystematischen Sinne）， • 原住民法之法源論：制定法與
而是從實用性觀點，組合來自不同法領域，即 其他法源（習慣法及事實習慣
從實體法出發，例如憲法（如自由及基本權）、
行政法、民事法(如契約、侵權行為、人格權與 等）
財產權及身分關係）。
• 借用德國法概念，「法權」（Recht）具有兩種意
義，即「主觀的權利」（Das subjektive Recht） 與
「客觀的法」（Das objektive Recht）。 • 個別或多邊協議之簽訂
• 法主體或法主體性所稱之法，指客觀意義之權
利（即指「法」）與主觀意義之法（即指「權
利」）

期待與展望：原住民法之特殊法 • 文化失調與規範失調之現象：法律超前與
領域再思考及法體系建構 41 落後 42
• 部落之生活方式確保之現代社會意義
• 心理：原住民族與部落主體之法意識之再思考
• 原住民族法規範四度論:在原住民文化生
• 社會：本質性的部落社會形式 活空間（原住民族地區）加入現代社會之
• 政治：地方自治團體、公法人或行政法人等擬 時間要素（二度：平面土地；三度：山嶺；
制是否最適（或較佳）之政策或價值的選擇 四度：時間要素加入）
• 經濟：經費來源與收益及資源利用等 • 新時代之社會任務及使命：法價值及法意
• 法律：新形式且理性的法體系之重新建構，與 識之守護者/非僅以實定法之法律守護者
習慣及習慣法之遵循 為滿足
• 文化：新原住民與部落之精神及物質文化（生 • 避免法律落後之規範失調現象，並賦予原
活方式）之保存及發展（非博物館或祭典式等 住民族實在的制度性保障
文化形式）

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