Page 15 - 第三屆原住民族傳統習慣規範與國家法制研討會論文集

第三屆原住民族傳統習慣規範與國家法制研討會
【專題演講】

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在法學與國家法中看見原住民族法律

王泰升

國立臺灣大學法律學院特聘教授
社團法人台灣法學會理事長

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若將「法律」定義為社會規範中，某些可透過該社會所共同承認的權威機關的強制力，加以
貫徹執行的規範，則如同漢族之有傳統中國法，台灣原住民族亦有其自己的法律，亦即「原住民
法」。原住民族中的平埔族的固有法律觀念，因其受清朝統治 212 年遭漢化之故，終告流失。另

一群尚未受外族統治的高山族原住民族，則固有法律觀念一直維持到日治時期才開始面對改變的
壓力。按日本殖民地統治當局對於高山族原住民族的民事、刑事、程序法等事項，均不遵行「法
治」，而是由所謂的蕃務警察就個案而為裁決，以致住在普通行政區內的高山族原住民當中的少
數人，有機會接觸現代意義法制。在這樣的國家法底下，原住民法被視為是「習慣」（或稱「舊

慣」），而成為警察為個案裁斷時的選項之一。相對的，國民黨政權將中華民國法全面地施行於原
住民族，但高山族原住民族對此一迥異其固有法的現代意義法制頗為陌生，而中華民國法院也從
未援引民法第 1 條來建構屬於原住民族的習慣法。1990 年代起，國家法才開始尊重原住民族的
文化，但縱令 2000 年代有不少顧及原住民族特有法律觀的立法，但在法律執行上仍有大落差。

對此，本文提出「法學化習慣、習慣法到習慣立法」的路徑，期能本於原住民族法律傳統，形塑
出對原住民族友善的民刑事法律，唯有如此「法治」才對其有實質意義。

ᗫᒟ൚j原住民族、平埔族、舊慣、習慣法、法學、立法

∗ 本文的參考資料承蒙臺大法律學院林傳勝碩士生協助蒐集，特此誌謝。