Page 403 - 第七屆原住民族傳統習慣規範與國家法制研討會論文集
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刑來說是一個非常有意義的參考文件，那進一步來說，當然這樣子講不是說要否
定林法官對於這個判決書的重視，我個人是很認同這一點，那雖然說我想我們七
條當中並沒有特別談到這個要素，但是它本身並不是囚禁的，那十點只是一個立
誓的規定，那在這種情況底下，我想我們法律上應該還是有容納關於文化因素的
空間，那另一邊是說就林法官所提的加拿大案件來說，我想他的報告本身考慮到
的重點可能並不真正重視在原住民文化的一個特殊性，比較在於說從轉型正義的
角度來看，當原住民因為受到迫害導致整個原住民族群及具有原住民身分的人在
受到發展上困難的情況底下是不是應該給他特殊考量的問題，我想這是一個轉型
正義的問題，到不完全是一個文化因素的層面，那就文化因素層面成為一個量刑
考量這個部分，林法官他提到了許多學界的批評，那林法官本身就有一些回應，
那我自己在做一些簡單的補充，那麼我自己的看法是說就文化認同比方說量刑報
告中特別考慮到受刑人這些文化特殊性的時候是不是有強迫被告認同並不想要
認同的文化，這個我想說這會涉及到兩個不太一樣的問題，就是說如果說這個被
告的文化因素表現在他的成長背景部分的問題，比方說林法官所提到加拿大的個
案比較像這個層面的問題，被告的成長背景或者是說他在成長過程當中受到文化
因素的影響，這個部分是不會產生上面的一些考量一些差別，就這個部分來說，
如果量刑報告考慮到個人在文化成長背景或者是說在從事相關犯刑的時候是不
是因為文化的因素導致他對於犯罪的違法性認識有所不足，或者是因為這樣子造
成期待他不從事犯罪行為這個責任問題的考量有所差異的話，這個地方對文化因
素做考量的話應該不至於到強迫他接受他可能並不接受的文化認同問題，很多時
候我個人雖然不見得認同某些文化，但在成長背景當中受到某些文化因素的影響，
這個恐怕是一個比較客觀的事實，不單純是一個主觀上認同的問題。
那第二個問題關連到所謂社群內部文化比如說林法官所提我們不能將文化
視為一個毫無發展的文化或者是說關於社群內部文化間的衝突，或者涉及到所謂
說族群內部成員之間的相互犯罪，像法官所講的家暴問題，這部分我想說文化因
素的考量應該不會變成是一種單純的肯認族群內部當中某些人對某些人的暴行，
就一定會造成一種說好像是會站在一種文化特殊性、文化相對性的角度，就不特
別去處罰像是家暴這樣子的行為，這個部分我想是說就像在有些學者比如像台大
陳昭如老師在談這些相關研究他都有提到，關於說文化衝突這個部分，我們要注
意到說並不是一個很單純西方文化跟所謂落後（部落文化是落後的），反而是說
可能要注意到說這些被質疑的文化當中，他本身存在的價值觀當中，他可能本身
就反對這樣子的一個行為，那在這種情況底下當我們考慮到文化因素的時候，並
不是會那麼單純的就是說我們是不是只是很單純的是說面對到一種文化我們把
他視之為其他不足其他部落，不是我們這個族群不是我們這個文化，只有把他當
作好像相對來講比較落後的文化這樣子的角度來思考，那如果我們並不從這個角
度來思考，而是站在說注意到這個文化本身對這些相關內部成員之間衝突的一些
看法，注意到部落內部甚至他本身原先有裁決民主會對於這樣子的一個內部衝突
問題採取怎樣的思考，並不盡然一定會注意文化因素，好像只是去保障保護某些
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