Page 500 - 第七屆原住民族傳統習慣規範與國家法制研討會論文集
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如果在法的內容的部分，我們暫時還沒有辦法去做改變的時候呢，那是不是在程
序法或者在架構法上面我們可以去做一些變更，去做一些調整，使得說在審判的
一些過程，或是審判意見的一些參與裡面，能夠把直接把這個原住民的這個習慣
的這些價值，把他帶入到判決裡面去，譬如說我可能講的不精準，可能譬如說陪
審團，那法官在判可能一審二審的時候我中間就已經有原住民的耆老或者是一些
其他的原住民的專業的法律的人員呢，能夠協助法官或是檢察官或是律師去釐清
某些，對他們來講不清楚的這些地方，那使得說在法官在形成這樣的一個心證的
時候，本身帶入這個原住民習慣的這樣的一個價值，所以我的意思就是法的內容
如果暫時還沒有辦法去改、不相容，國家法跟這個習慣法沒有辦法相容的話，那
在程序法跟架構法上面有沒有辦法去做一個改變，使得說這個原住民的價值或是
傳統習慣能夠被彰顯，這是第一個，那第二個是說，在這個部落公法人的這個部
分呢，那剛委員這邊也有提到說他有一些立法的技巧，目前是暫時以這個文化資
產以及這個傳統智慧的保存作出發點，使得說我們有一個訴訟或者是一個權利，
權益或者一個主體的標的可以去跟無論是法人或是自然人呢去做一些文化資產
上面的一些法律程序的一些處理，那我的疑問是說如果從這樣的一個那個出發點
去推這個部落公法人的話，其實未來他最終目的剛剛委員也提到說是要做到原住
民族的那個自治，但是我們現在就已經把天花板框在那裡，我們已經把這個目前
公法人他的主要的對象是要去做文化資產保存，那未來我們要去推動自治，那等
於是說要再把這個他所這個所涉及的面向在把他擴大的時候，這樣難度會不會更
高，對，這樣難度會不會更高，那我們是不是可以反過來，我們現在先假設我們
就已經有一個原住民的一個國家，然後呢我們再去訂出一個以我們自己的角度來
去訂出一個原住民憲章，然後再去思考說底下的部落要怎麼運作，我們有了這套
框架之後呢，我們再去跟國家對話，這樣我們才能從一個平等的一個角度上面來
去設計我們整個原住民後續自治的這樣一個說法，不然現在如果我們是，我從底
下去看民法、刑法裡面每一條甚至漁獵法裡面，每一條項目裡面有哪些是跟原住
民的習慣不符合的，那勢必太多了，這個法條太多了，那其實他每一個都不存在
原住民的一個生活的價值，那你必須一個一個去檢視的話，我想這個立法的工程
不是幾十年之間可以完成的，那我們是不是可以反過來我們用 topdown 的方式，
我們先假設我們已經先有了一個國家，這個國家有一個原住民的憲章，那底下的
那些其他立法工程我們再去做，那這樣我們才有一個完整的一個價值體系可以去
跟國家來去做一個談判，這是我的個人想法，謝謝。
主持人鍾興華副主任委員：
好，謝謝，我想有兩個問題，那第一個問題是不是吳老師這邊可以再做一些
補充說明。
吳豪人教授回應：
好，謝謝，因為我們剛剛問到的這個問題，習慣法由法官形成的部分其實就
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