Page 21 - 第一屆原住民族傳統習慣規範與國家法制研討會論文集
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孫主委、還有各位與會的各位關心原住民議題的先進朋友大家早安。首先非常謝謝
東華大學原住民學院施院長還有同仁的邀請，還有原住民族委員會孫主委及其同仁的邀
請，有機會來這邊跟各位作一個簡單的報告。其實我今天會選這個題目，也想了蠻久了，
今天主要是在談所謂國家法跟習慣法，那會想到這個議題有兩個原因，一個是，非常感
謝原住民族委員會的信賴跟委託，我跟東華大學的蔡志偉教授在做原住民相關習慣如何
跟民法作一個互相的呼應或是接軌，那大概有這樣的議題的思考；另外一個是其實過去
我也作原住民族委員會的法規會委員蠻久的，一直在觀察一件事情是說，當然這個不是
在批判，好像原住民族委員會的法規，都比較傾向是以各部會作編排，當然外面有一些
聲音是有個別的談到土地、談到自治權、談到基本權，其實好像都個別在回應。我今天
是要提出來，或許我們可以再換一個的角度，以後在原住民族委員會的網頁裡面，剛好
主委在這邊，我們或許除了各單位的法規的編列之外，可以比較有體系的作一個體系上
的建構，所以今天藉著這個機會，跟各位作一個簡單的一個說明和報告。
其實我們在講原住民的法律，當然我一直在想一個問題就說，其實原住民法律的
意義，它可能沒辦法完全以現在的法律實體法作歸納，但是我們在出發的時候，還是不
得不這樣，因為確實它有兩個層面的問題，一個是國家法的體系，一個是習慣法的體系。
我們就借用一下在國外的一些看法來看，其實在講「法律」這個概念裡面有兩個，一個
是我們自然一個主觀的法律，就是你要保護原住民的權利，這個是權利的概念，一個是
權利客觀化以後，它變成了是一個法規範的概念。原住民的議題比較特殊的是什麼，是
因為它長期來思考的就是「有」問題，就是說像土地該要歸給誰，那這個部落它應該享
有多少權利，如何來行使這個權利。
當然另外一個問題就是說，可能現在沒辦法主張權利，但是我可能會在這地方耕
作，加以使用這塊土地，所以其實就有兩個問題會交錯在那邊。最近我們這個土地的歸
屬問題，一直，當然現在都很多的爭議在裡面，當然現在比較有自治法或自治區，那可
能國家跟部落，或部落之間，它有作一個協商的話，當然它就建構一些有的概念，以及
如何建立一個體系。第二層次才會講說，誰才可以享有，我舉一個例子，比如說：是不
是要有原住民身分的人，屬於這個部落的人才可以，那就變成一個community的觀念，
就是一個社區的觀念，還是我離開這個地區，因為我們都知道，全臺灣裡面，不是每個
地區都是可以規劃為原住民的一個地區或部落，那我離開那個地方，可能住在台北，算
不算。
我們從生物法上來看，我還是有原住民的身分，但是我可能就沒辦法去對應享有
那塊土地或相關的意義，有可能，但可能沒辦法去後面擔水來喝或去那邊砍柴，或可能
去做一些森林相關的狩獵啦捕魚的活動。所以其實我們在講權益的時候的內涵，應該有
各種的觀念、方向、還有可能的限制在裡面，所以簡單講，我們要建構整個原住民體系
的話，可能會有這些問題存在。當然，今天有些議題也會談到憲法的或行政法的，可能
還有民法。
在製作PowerPoint的時候，還沒有那麼多的行程，我不久前去澳洲，後來再去加拿
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