Page 308 - 第六屆原住民族傳統習慣規範與國家法制研討會論文集

統領域？加拿大最高法院為何肯認原住民傳統領域之存在？均有可供我國借鏡

之處。
因此，本文將藉由加拿大最高法院 Tsilhqot'in 案件之判決分析，嘗試提出可
供我國關於原住民族傳統領域爭議之思考觀點。本文認為，傳統領域乃原住民族
生存發展之根本，基於尊重原住民族主體性之觀點，應肯認原住民族對於傳統領

域之管理權，係與國家法制立於平行的地位，在此議題上，國家主權理應退讓；
再者，確定傳統領域範圍，係為保障原住民族合法權益的憲法價值，在國家法制
無法全面配合修正之前，司法機關如能從憲法層次思考此一議題，展現尊重多元
文化的立場，或許是一條通往原住民傳統領域之可能路徑！

貳、故事的脈絡

關於加拿大原住民族如何失去對傳統領域的自主掌控權，可以從歐洲殖民的

歷史中耙梳其脈絡。但從法律的觀點而言，歐洲殖民者，如何「正當化」其等佔
領原住民土地，乃殖民者無可迴避的問題。此外，原住民如何回復失去的領域，
曾經努力嘗試的路徑有哪些？都是值得探討的問題。
以下將先論述殖民者如何以法律工具佔領原住民土地，再以 Tsilhqot'in 案為

例，敘述原住民努力回復傳統領域的歷程。
一、 殖民者的說法
歐洲殖民者遠渡重洋到達美洲大陸之後，為了佔領原住民土地，必須取得其
正當性之論述，而「不平等條約」及「無主地理論」、「發現理論」，係殖民者佔

領原住民土地的重要法律工具。但從另一個角度觀察，原住民就成為歐洲殖民者
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「合法取得土地」的受害者了 ！
首先，在不平等條約方面，1763 年「巴黎條約」（Treaty of Paris, 1763）為
英國殖民者在北美取得統治地位，提供了法律基礎。1763 的巴黎條約，結束了

法國、西班牙與英國之間的七年戰爭。依據該條約的內容，法國放棄在北美地區
的領地，對英國而言，此條約的簽訂，可以有效終止英國在北美地區殖民地，可
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能遭受的任何外國軍事威脅 。而英國國王喬治三世也隨即在 1763 年頒佈「皇家
宣言」（Royal Proclamation, 1763），此宣言為歐洲殖民者，得以在北美原住民領

域內屯墾，提出了相關準則，而更重要的是，依據該宣言，喬治三世可以取得北
美土地的所有權。然言，皇家宣言亦強調，原住民傳統領域仍可繼續存在，除非
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因為條約而放棄（ceded by treaty） 。由此可見，英國皇室雖係透過簽訂條約的
方式取得原住民土地，但其等簽訂之條約是否合理、公平，才是真正的問題所在。

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梁崇民，加拿大對於少數人權之保障──原住民土地權個案分析，收錄在施正鋒、謝若蘭編，加
拿大原住民族的土地權實踐，頁 57、60（2008 年 10 月）。
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關於 1763 年巴黎條約之內容及敘述，請參見：United States Department of State, Office of the
Historian, Treaty of Paris, 1763, at: https://history.state.gov/milestones/1750-1775/treaty-of-paris(最後
點閱日期：2016 年 3 月 23 日)。
7 See: Borrows, John. Wampum at Niagara: The Royal Proclamation, Canadian Legal History, and
Self-Government. Collected in ABORIGINAL AND TREATY RIGHTS IN CANADA: ESSAYS ON LAW,
EQUALITY, AND RESPECT FOR DIFFERENCE., edited byMichael Asch, 155-172 (1998).

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