Page 380 - 第七屆原住民族傳統習慣規範與國家法制研討會論文集

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官適度轉達本項建議。 」由此可知，量刑在刑事審判程序中，不僅具有相當之
重要性，且亦是法官最為艱難的課題之一，遠遠超過刑法第 57 條所揭示的內容。
近年來，世界各國無不強調原住民權益之保護，我國亦不例外。然就原住民
犯罪與量刑之議題，我國司法實務則少有考量「原住民所屬文化、社會環境」，
而依此量定適宜之刑度。換言之，原住民犯罪後之量刑，並非立法者制定刑法第

57 條時，納入考量之因素。問題在於，族群文化與社會特性，能否作為量刑之
參考依據？實有深究之必要。
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1999 年 4 月 23 日，加拿大最高法院就 R.v.Gladue 一案做出重要之判決，加
拿大最高法院指出，依據加拿大刑法第 718.2 條(e)之規範精神，行為人如具有原

住民身分，法院量刑時必須將「非拘留選項」（non-custodial options）納入考量，
尤應注意原住民當事人所處的環境。此案判決之後，加拿大法院於審理原住民案
件時，可以要求當事人在量刑辯論前提出「Gladue report」，以符合最高法院於該
案所揭示之意旨。加拿大最高法院在 Gladue 案件判決之後，更於 2012 年 R. v.
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Ipeelee 一案指出，Gladue 原則於撤銷原住民被告保護管束案時，亦應一併適用。
上述加拿大司法實務，就原住民犯罪成立後應如何妥適量刑，發展出「Gladue
report」之程序，此不僅對加拿大原住民有著重要意義，亦逐漸影響其他國家之
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法制發展 。而我國雖於刑事訴訟法第 31 條第 1 項第 4 款規定，被告具原住民身
分，經依通常程序起訴或審判者，審判長應指定公設辯護人或律師為其辯護。然
就原住民犯罪後應如何量刑，則未於實體法或程序法，設有任何特別規定。因此，
加拿大上開制度，是否有值得我國借鏡之處，即有探討之必要與價值。
本文將藉由加拿大最高法院 Gladue 案件之判決分析，嘗試提出可供我國關

於原住民犯罪與量刑之思考觀點。本文認為，原住民犯罪與量刑，除與一般刑事
案件相同，必須斟酌刑法第 57 條之相關規定外，對於原住民長期在異質文化環
境中生活，並可能因此產生價值觀念衝突之特殊情狀，基於尊重原住民文化主體
性之觀點，法院就原住民犯罪之量刑，似有加以斟酌之必要。再者，如認為原住

民犯罪與量刑具有文化上之差異性，而必須在訴訟程序上加以落實，則在國家法
制尚未全面配合修正之前，我國法院或許可以參考上開加拿大司法實務之作法，
依據原住民族基本法之規範精神，要求原住民被告之辯護人提出「量刑建議書」，
藉以達到尊重多元文化、保障原住民訴訟權之目的，而「轉型正義」之精神，才
能真正落實！

壹、 Gladue 案與原住民犯罪之量刑

一、Gladue 案之案例事實

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司法院回應之內容，請參見：
http://www.cy.gov.tw/sp.asp?xdURL=./di/Message/message_1.asp&ctNode=903&mp=1&msg_id=282
1（最後瀏覽日期：2016 年 9 月 18 日）。
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R. v. Gladue, [1999] 1 S.C.R. 688.
7 R. v. Ipeelee, [2012] 1 S.C.R. 433.
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See generally: Thalia Anthony, Lorana Bartels and Anthony Hopkins, Lessons Lost in Sentencing:
Welding Individualised Justice to Indigenous Justice, 39MELB. U. L. REV. 47 2015-2016.

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