Page 382 - 第七屆原住民族傳統習慣規範與國家法制研討會論文集

刑法第 718.2 條(e)之規定：法院於量刑時，應審酌下列原則：……對所有被告皆

應考量，除了監禁以外的各種可適用之刑罰，在該境遇下是合理的，尤應特別注
意原住民被告之境遇。
本案的問題在於，上訴法院法官是否正確解釋、適用刑法第 718.2 條(e)之規
定？而解決此一問題，必須探究該規定之立法目的，尤其是關於「尤應特別注意

原住民被告之境遇」的法條內容。本案上訴意旨即是請求最高法院闡述刑法第
718.2 條(e)之原理原則，並使審理相關案件之法官，可以藉此原則適用該條規定
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。
加拿大最高法院依據上訴意旨之請求，針對加拿大刑法第 718.2 條(e)之規定，

做出具有重大意義之判決。最高法院認為：「 我們可以合理認定，國會於制定刑
法第 718.2 條(e)時，即已表示對於原住民被告量刑時，給予特別的考量，並透過
此一方式，糾正過去對於原住民不當對待的社會問題。此一規定可視為國會對於
司法機關的指令，亦即要求司法機關探究問題的成因，以及嘗試提出矯正的方法。
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而透過量刑程序，才有可能提出矯正的方法 。」最高法院進一步說明：「雖然
無法透過量刑程序，去除原住民被告在刑事司法程序所面臨的困境，而原住民犯
罪源自於許多不同的原因，包括貧窮、藥物濫用、教育缺乏以及缺少就業機會等
等，甚至是因為社會對於原住民的歧視，且司法機關傾向於透過機構處遇的方式，

判處原住民被告更長的刑期。但是，應該也必須表明的是，量刑法官對於矯正加
拿大原住民所受到的不正義，扮演著一定的角色。量刑法官在司法程序中，有權
力影響原住民被告所受到之處遇。因為他們直接決定原住民被告是否應該入監服
刑，或者是接受其他刑事處遇，而該量刑決定在被告、被害人與社區之間，具有
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修復的意義以及預防未來犯罪的發生 。」
加拿大最高法院除了闡述刑法第 718.2 條(e)之立法意旨外，更進一步提出可
供量刑法官分析的架構。首先，量刑法院必須瞭解「原住民被告之境遇為何？」
（What are the “Circumstances of Aboriginal Offenders”?）；其次，量刑法院必須「探
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究一個適合的刑罰」（The Search for a Fit Sentence） 。換言之，法院必須探究原
住民被告犯罪之特殊背景及系統性因素；以及在可選擇的量刑程序及刑罰種類中，
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決定何種程序及刑罰，對原住民被告較為合適 。
由於加拿大最高法院上開關於 Gladue 案之判決，詳細闡明法院於量刑時，

應如何正確適用刑法第 718.2 條(e)，以及要求法院就原住民被告量刑時，必須考
量原住民被告之背景及監禁處遇之外的可能替代措施。加拿大司法實務在量刑程
序，即形成以提出「Gladue Reports」，供法院審酌之操作模式。

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Supra note 6, at 703-4.
17 Supra note 6, at 722.
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Supra note 6, at 723.
19 Supra note 6, at 723, 728.
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Marie Manikis, The Recognition of Prosecutorial Obligations in anEra of Mandatory Minimum
Sentences ofImprisonment and Over-representation ofAboriginal People in Prison, THE SUPREME
COURT LAW REVIEW: OSGOODE’S ANNUAL CONSTITUTIONAL CASES CONFERENCE71, 277, at 280
(2015).

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