Page 234 - 第一屆原住民族傳統習慣規範與國家法制研討會論文集

人權事務委員會第 23 號評論之解釋作為詮釋與保障的基準。在這樣的基礎之上，政府
行政機關應依據《國際公約施行法》第 8 條之規定，制定、修正或廢止相關法規，據以
確立原住民族傳統土地與自然資源權利之保障。

此外，前聯合國原住民族人權特別報告員 Erica-Irene A. Daes（2001）在其有關《原
住民族及其與土地之關係》的研究報告中，針對原住民族傳統土地與自然資源權利的內
涵與保障作了如下的歸納：

1. 必須在尊重原住民族及其土地、領域與資源的原則下嚴謹的建立並維持。對原
住民族以及原住民個人的補償必須是有效且有法律強制力。

2. 必須符合公平的原則，並達成歷史的、政制的、法律的、社會的，以及經濟的
正義。

3. 必須確保法律的實行不會對原住民族造成歧視，並不會使原住民族和國家內其
他非原住民族相較之下處於不利的地位。

4. 必須確保原住民族的生存和民族的公平發展。

5. 必須承認原住民族的自治，建立適合原住民族的治理制度，並且尊重原住民族
控制、保護其土地、領域與資源的權利。

6. 任何會影響到原住民族的方案，都必須經由原住民族參與決策的過程而決定。

7. 國家必須尊重並且保護原住民族與其土地、領域與資源的特殊關係。尤其是：
具有神聖意義的地點、具有文化特殊性的地區，以及和原住民的文化、宗教實

踐相關的資源使用方式。

8. 必須有充分開放的管道使原住民族可以援引這些法律，並確保原住民族可以有
足夠的技術上的、財務上的資源，可以運用這些法律。

9. 必須尊重並符合原住民族人權和基本自由的標準，特別是聯合國原住民族人權
宣言、國際勞工組織 169 號公約，以及美洲原住民族人權宣言草案，所設下的
最低標準。

《民法物權編》為現行各項財產制度之基礎，而現行物權之內涵，與原住民族傳統

財產習慣，包括土地與自然資源權利，有相當之差異，因此有必要確立原住民族傳統土
地與自然資源權利之獨特性，據以奠定保障原住民族權利之基礎。從習慣法的角度出
發，參考《民法》第 757 條於 98 年 1 月 12 日修正之規定：「物權除依法律或習慣外，

不得創設。」增訂「習慣法物權」之概念，放寬傳統「物權法定主義」中之「類型強制」
與「內容固定」原則。揆諸本條之修正理由說明：「為確保交易安全及以所有權之完全
性為基礎所建立之物權體系及其特性，物權法定主義仍有維持之必要，然為免過於僵
化，妨礙社會之發展，若新物權秩序法律未及補充時，自應許習慣予以填補，故習慣形
成之新物權，若明確合理，無違物權法定主義存立之旨趣，能依一定之公示方法予以公

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