Page 381 - 第一屆原住民族傳統習慣規範與國家法制研討會論文集
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評論
陳昭華 教授
副主委和與會的所有來賓大家好。今天李教授報告的是原住民傳統工藝的保護，如
果用國內的法律現在主要是涉及到原住民傳統智慧創作保護的問題，那麼他今天嘗試用
我們現行的智慧財產權體系，主要用商標法的保護模式來探討，有沒有可能用商標法的
規範來保護會比較好，這個是一個很好的探討模式，因為這種的保護模式，說不定會比
我們現在所規定的方式來得更簡單，而且它所花費的成本也會比較好一點。
上個禮拜我跟李教授一起到大陸去參加一個研討會，討論到非物質的文化遺產保護
的問題，關於這方面的保護他們分成物質文化遺產跟非物質文化遺產，這個跟聯合國的
規範模式大致上是一樣的，他們所討論的問題跟我們今天要討論的問題有些重疊的地
方，所以我想透過他們大陸有關的規定，就他們現在實施的情況，探討我們在保護上碰
到的問題。大陸目前的保護模式是分成物質文化遺產跟非物質文化遺產，那麼非物質文
化遺產這個部分目前還是草案，另外在他們的著作權法裡面很早就規定有一個條文，他
還要再進一步做細的規定，也就是用著作權法的方式來保護，可是目前都還沒有規定出
來。那麼在非物質文化遺產的草案的部分，他們保護的模式主要分為公權跟私權，公權
的部分就是說國家負有一些義務要去認定、記錄、建檔，而且要去傳承或是傳播這些文
化遺產，另外對於一些比較有貢獻的則必須要去表彰、獎勵，另外它也禁止人家用歪曲
或貶損的方式來使用，這是在公權方面的部分；那麼在私權的部分，它保護的模式，在
大陸因為著作權法那個部分還沒有規定，那麼如果其他的國家的保護模式，就是用著作
權法或商標法，或是像美國用特別法的方式，那麼在這個公權跟私權，它主要的考慮點
是什麼？用公權的模式主要是國家來做，它比較考慮到的是文化怎麼傳承的部分，如果
是私法的部分比較考慮到的是權利保護的問題，權利保護後面常常會涉及到一些利益的
問題，所以這方面的保護我們要思考的問題就是我們真正保護的精神，是要著重在文化
的傳承或是重視那種權利的保護，因為如果過於重視權利的保護，著重在利益的部分的
時候，它的權利過大，可能會因此使文化的傳承受到影響，這個剛才李教授也有提到這
點。
就我們目前的情況來看，用原住民族傳統智慧創作保護，這個是用著作權的模式來
保護，而且我們規定的方式是必須要登記，登記才會受到保護，這種保護的模式權利是
相當強的，而且你必須去辦理登記，你如果沒有登記的話，你沒有辦法受到保護，所以
如果在一個原住民族裡面，有些東西他們不懂得要去辦理登記，等到有一天別人冒用的
時候，他這個時候才知道要主張權利，他也沒辦法主張，所以我們目前的規範模式它所
實施的成本算是相當高的。還有一個因為它權利很強，它是專用權的情況，如果我們要
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