Page 250 - 第二屆原住民族傳統習慣規範與國家法制研討會論文集

張道周 原住民參與審判－原住民審判主體地位的建立

I. 前言

本文說來比較像是宣言性的文獻，當原住民的自治仍因政治現實而遲滯不

前，國民參與審判的司法改革聲浪隨著「恐龍法官」、「奶嘴法官」、「白玫瑰
運動」甚上雲霄。作為一個實務工作者，筆者觀察到我國國民參與審判意識高漲，
原住民專屬法院或法庭立法的迫切，但二個司法改革的需求目前分別遭遇到意識
型態選擇及法律技術障礙。為矯正原住民向來淪為主流族群司法審判制度客體地

位，回應原住民對於司法審判中民主正當化的需求，而司法院構思的觀審制度仍
不足以解決上述問題，在此契機及轉機之下，謹藉此文提出一個務實及可行的宣
言，就是在涉及原住民權利的訴訟中，納入原住民作為審判主體，現有的職業法
官加上原住民共同形成審判主體。「原住民參與審判」一方面可跨出原住民自治

的第一步，原住民作為審判主體之一，審判程序的進行與結果均本於原住民之意
思，原住民與法官直接且平等對話，扭轉向來審判客體地位，建立法院審理原住
民訴訟的民主正當性；他方面，原住民直接確認、解釋、形成規範，足以改變主
流漢人社會透過漢人法官司法體制加諸在原住民的意識型態，改善向來原住民訴

訟裁判專業性不足的窘境，保留及回復原住民固有規範價值外，同時塑造屬於原
住民群體的法律意識。

筆者以原住民訴訟的審判實務作為切入點，指出向來漢人法官組成的司法體

系在審理原住民訴訟所遇到的專業性及民主正當性問題。接下來說明原住民族基
本法中以「專業法庭或專屬法院」作為保障原住民司法權之立法設計，自立法以
來尚未實施的狀況，目前所遇到的困境。再來介紹近年來攸關司法審判專業性及
民主正當化之重大變革，即「國民參與審判」的進展情形。接著結合國民參與審

判的制度功能與原住民司法權民主正當化及專業性需求，提出在原住民訴訟中引
進原住民參與審判制度的主張及理由。期盼我國原住民司法權的的改革進程中，
民主化、多元化及專業化不再只是個口號。

II. 問題意識－法律是主流族群宰制的權力結構產物

法規範是在描繪、塑造、強化一個形象，什麼是應該的做的，什麼是不應該

做的，某人的行為不容於規範，也就是說，他的行為不合於法規範所建立的形象。
法規範說子女應該孝順父母，它所要塑造的形象是，父母在家庭中的地位比子女
高。而法規範的建立、解釋、執行，都是具體實現，甚至強化這樣的形象，掌握
法規範的建立、解釋、執行的權力，就能夠描繪形象，強化規範社會控制。例如，

法律規定通姦必須以刑罰處罰，所描繪的形象是，小三是破壞家庭的殺手，處罰

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