Page 157 - 第三屆原住民族傳統習慣規範與國家法制研討會論文集

第三屆原住民族傳統習慣規範與國家法制研討會
【主題三：原住民族傳統習慣規範在學理及司法實務運作中的地位】

規範、良知與文化衝突

—從刑法理論反思原住民犯罪的刑責問題

許恒達 *

政治大學法學院助理教授

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現代法律制度建立在漢文化及繼受的西洋文化上，非屬於主流文化的思想及行動，往往被當
作是不合法的行為，然而在原住民文化漸受重視的今天，是否仍應堅持純然依主流文化判斷刑責

的作法，自有爭議。本文以兩則著名的原住民犯罪實例「鄒族頭目蜂蜜案」及「司馬庫斯櫸木案」
為例，具體檢討刑法應該如何面對原、漢文化衝突下的刑責判斷難題，筆者的核心看法認為：
1. 刑責判斷必須依據刑法的概念，不能單因文化認同而成立或排除刑責；
2. 刑法有義務在其概念中，考量多元文化，尤其是原住民的文化規範，實踐的作法即整合原
住民部落慣習與刑法概念。

3. 整合的實際作法，則須考量個別要素在犯罪判斷中的機能，原則上成罪積極要素涉及穩定
的限定刑罰範圍需求，不應過度考量他種文化，但除罪的消極要素則應儘量納入多元原住
民文化要素的考量。

* 國立政治大學法學院助理教授，德國法蘭克福大學法學博士。