Page 54 - 臺灣原住民族法學期刊第一卷第二期
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就以上排除原住民經手獵槍刑責的規定而 原住民刑事責任的規定，但事實上立法者竟又在
言，大致上可分為三個主要的分析重點：第一 同一規定中規定了行政制裁，當原住民未先行申
個爭點是自製獵槍的定義，有關這一點，最高 報、但出於供作生活工具之用時，仍可處二萬元
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法院曾經在較早的判決中 ，採取行政機關的解釋 以下罰鍰，從其結構而言，立法者顯然建立了階
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見解 ，認為自製獵槍只能是殺傷力較差的前膛槍 段性類型的處罰框架，此即：（1）若原住民事前
型，但後來最高法院在102年的判決中，首次推 得到主管機關許可，則其製造或持有獵槍即屬完
翻了原來看法，改認不論前膛或（殺傷力較大之） 全合法；但若（2）原住民經手獵槍未得到主管機
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後膛槍型，連同其子彈，均屬於自製獵槍範圍 。 關事前許可，但從其製造或持有的用途觀察，若
由於本案涉及的獵槍，是被告父親自行製造， 屬「供作生活工具之用」，則不構成犯罪，但仍成
且已經向主管機關登記，針對其定義並無太大爭 立行政罰；僅當（3）未獲事前許可，又非「供作
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議，就此爭點即不再詳論 。 生活工具之用」時，才會構成刑事責任。在此意
第二個爭點與原住民處理、經手自製獵槍的 義下，槍砲條例第 20 條第 1 項及第 2 項「供作生
方式有關，如前所述，槍砲條例第20條第1項許 活工具之用」，正是介分了構成犯罪的可罰行為與
可原住民未事前得到主管機關許可而本於供作生 科處行政罰的關鍵標準，問題在於應該如何掌握
活工具之用的理由，排除「製造、運輸或持有」 「供作生活工具之用」的法律意義。
自製獵槍刑事責任，相對於此，同條第2項則更 先談我國實務對於「供作生活工具之用」的
進一步規定，如果「原住民相互間」發生「販賣、 一般觀察方向，必須強調，我國實務見解對於此
轉讓、出租、出借或寄藏」自製獵槍情事，且又 要件的解釋，在個案運用時往往欠缺一致性，這
與「供作生活工具之用」有關，亦同樣不在刑事 使得法官必須針對個案自行創造其見解。舉例來
處罰範圍內。從兩項不同的文字定義來看，第1 說，最高法院曾有見解認為：「॔ᅁᖹɠ၍
項應屬原住民獨立行為的除罪規定，第2項似乎 ՓૢԷୋɚɤૢୋɓධ͏ɘɤϋɤɓ˜ɤ̬
規範數原住民之間的自製獵槍讓與行為，不過從 ˚ࡌ͍[…]ᇆʘۃ٫ࡌ͍ͭجଣ͟ࡡИ͏Դ͜
本條立法結構來看，考量本條其實是接續槍砲條 ᓳ݊ϞՉ͛ݺɪʘცࠅd˸جܛՓܵϞ͛ݺ
例第7條以下的刑事責任規定，並據以作為排除 ̀ცۜʘБމd݊࿁ࡡИ͏ɛᛆʘᘌࠠෆfΪ
刑事責任功能，解釋上應該與個別行為人所涉及 ϤdࡡИ͏ܵϞᓳ٫̥ࠅ೮াу̙ΥجdϾ
的構成要件行為相互對應，亦即，當原住民行為 ͊೮া٫ۆ˸Б݁ၮ̋˸ஈၮdவʔШୌΥБ
人適用「製作自製獵槍」的構成要件時，其除罪 ݁ҏجʘ֛dɰڭღəࡡИ͏ਿ͉ʘ͛ݺᛆ
的依據就應該回歸至第1項，而若行為人適用「轉 ूfʿ॔ᅁᖹɠ̙ʿ၍ଣ፬جୋɤʞૢୋ
讓自製獵槍」而實現構成要件時，因為轉讓行為 ɓධ֛จϙdהፗࡡИ͏Ⴁிe༶፩אܵϞ
規定在第2項，故應適用第2項規定決定得否除 ԶЪ͛ݺʈՈʘ͜ʘІႡᓳdІᏐ˸ࡡИ͏
罪。綜上，本案判決認為原住民因收受其長輩所 ͉መՉ˖ʷෂ୕הҖϓʘतࣿ୦࿕dਖ਼މՉ͛
贈與的自製獵槍，涉及「持有」槍械的犯罪構成 ݺʕԫޕᓳeୄՊഃݺਗԴ͜dϾ˸ෂ୕˙ό
要件，故依第1項考量除罪可能性，應無太大問 הႡிe༶፩אܵϞʘІႡᔊᓳdୌͭج
題。 ͉ϙf߰ၾࡡИ͏ʘ͛ݺೌऒdϾڢԶމ͛ݺɪ
2. 供作生活工具之用的實務解釋 הცࠅʘʈՈdޟ˲ܵԶڢج͜٫dІೌ༈ૢ
第三個爭點則是長期以來爭議匯集所在， ධʘቇ͜dʥᏐቇ͜༈ૢԷϞᗫΑၮ֛ሞໆ߅
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此即如何理解「供作生活工具之用」的意義。必 Α」，依此見解，最高法院對於「供作生活工具之
須先行強調的是，雖然第1項及第2項均是排除 用」的掌握方式，是建立在「原住民有必須使用
獵槍以營生」，這是經濟意義的生存權保障，而
5 之所以原住民要採取這種效能有限的經濟營生，
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Ϥуʫ݁87ϋ̨(87)ʫᙆοୋ87701166Ռᙑf 主要是為了經濟狩獵活動及傳統祭典，在與生存
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8 ϞᗫІႡᓳٙنᙄdਞԈˮެ͗d〈ࡡИ͏ܵϞ 權連結的傳統慣習有關的用途時，原住民可以合
ਪᕚʘӺ〉d《̨ᝄࡡИ͏ૄӺ֙̊》d5՜ 法地使用自製獵槍，在這種概念下，原住民為了
1ಂd2012ϋ3˜dࠫ1-37iᑽਃd〈Αج༆ᙑၾ 部落文化意義、而非生存或經濟意義的持用獵槍
ࡡИ͏ޕᓳ˖ʷ〉d《̨ᝄجኪᕏႦ》d241ಂd2014
ϋ2˜dࠫ176-181i㛬༺d〈ࠠอᏨীࡡИ͏І 行為，顯然較少獲得注意。
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