Page 369 - 第三屆原住民族傳統習慣規範與國家法制研討會論文集

【綜合座談】 349

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主持人好，我自己本身不是學法律的，不過我想舉一個比較實務面的設想來請教各位，原住
民傳統習慣法跟國家法這個部分，我們大部分牽涉到刑法的部份，有些部分我們想像一個狀況，
我們現在在阿美族的地方，我現在舉個案例，這是我設想出來的，事實上有沒有發生我不知道。

一個阿美族的女孩子嫁給一個平地人，結婚十年了，土地的繼承在女性的身上，已經在她名下了，
他們有兩個孩子，她的先生跟她的岳父岳母相處的不好，也不照顧小孩子，結果後來太太死了，
那土地的繼承就是一個問題，按阿美族的慣習法，應該歸給屬於女性，可是按民法的規定來講，

歸第一個繼承人，可是阿美族的岳父岳母說，我不想把這個土地給他，怎麼辦？在目前的法律方
面有個相關的保護，因為岳父岳母想說，你又跟我相處的不好，雖然土地是我女兒的，可是按目
前民法規定應該是給男方。請問一下在座幾位是否可以提供一些建議，原民會在這個地方是不是
也可以提供一些，有什麼救濟權，或是法扶會有沒有什麼相關的規定，或是目前的憲法有沒有什
麼辦法，我會問這個問題是因為我今天站在阿美族的土地，我一定要問這個問題，謝謝。

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莫那你一定要問這麼嚴肅的問題嗎？我想你這個問題，我的想法是你先跟吉安鄉公所的調解

會，那邊有很多的原住民同胞可以協助，而且成員都是阿美族的。法扶會可以，張律師也才剛走，
其他的就是我們私下在談，這邊有很多法界高手，有哪位法界、實務界的高手代為回答一下這個
問題？政策的部份，我們就請副主委回答。

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這個有一點隨堂考試的感覺，我可能還是比較建議說要具體的資料，個案去看會比較好一點。
我補充一下，對不起佔用一點時間，因為我很高興有這個機會，來參與這樣的盛會，也很感謝主

辦單位給我主題演講的機會，能夠讓我跟許多的好朋友來分享這些意見。兩天來我也學習到非常
的多，不過因為當時主題演講時間的關係，有些重點，我這樣兩天聽下來，我感覺很像有點誤會
我的意思，因為當時時間太有限，所以我完全就是講重點而已，很多脈絡好像有點被誤會，所以
是不是容許我稍微補充一下。
其實我第一個要講的是，我們對知識本身要敏感，我是舉我們這一次兩天以來，大家會聽到

「慣習法」，可是明明上面就是寫習慣規範，明明我們的民法上面是習慣，那一般也講習慣，但
是你會發現，在一個學術場域裡面，經常聽到「慣習」這兩個字，那就是什麼？關於原住民相關
的討論，還有人類學的，也經常會看到「慣習」這兩個字，「慣習」是日文漢字，日文漢字裡面

就是用「慣習」，當然不是這樣唸，但是它的漢字是「慣習」，所以這是不是告訴我們或提醒我們，
可能我們知識來源是日文。我們看了太多日治時期的那些報告，因為那些報告，如「台灣慣習記
事」，對不對？所以大家，好我們就用慣習，其實我們現在的當代中文是「習慣」，所以我的意思
是說這是一個小事，但是其實提起對我們知識的來源本身要敏感。就像我在主題演講的時候，我
講他族的記載，這句話是很重的，表示我們要有主體性的來重新思考，具有主體性的來看被國家

法作為習慣的，其實是原住民法律，這是一個觀念的突破，我是原住民法，我跟國家法是互為主