Page 246 - 國內原住民族重要判決之編輯及解析(第三輯)

國內原住民族重要判決之編輯及解析（第三輯）

民之族群文化與部隊生活無法相互適應，所以才不得已逃兵，本案爭點

即在於「原住民（本案為賽夏族）之族群文化」，對於原住民被告實際
參與部隊生活，究竟有多少程度的影響？其在刑法上應該為如何的評
價？
必須先行強調，憲法與刑法立法者均重視原住民族的文化保障，但

這不意謂只要主張原住民族的文化特點，就可以免除所有應該盡的行為
規範義務，必須個案性地決定該原住民的文化活動內涵，是否就其慣俗
而言，與國家的法律規範出現了明確的牴觸，此種情況才有必須在刑事
責任成立的考量過程中，納入原住民族文化的特點，並予以具體判斷。
一個相類似的案例即耶和華見證會信徒拒絕服兵役案，該案雖非原住民

的案例，但具有宗教特色，而被告所信仰的宗教要求信徒不得殺人，亦
不得服役，這種宗教帶來的道德或倫理誡命，直接牴觸了「應服兵役」
的法律規範，所以才有必須特別考量宗教因素而設法除去行為人刑責；
另一個與原住民相關的案例，則是司馬庫斯案，該案的三位原住民青年
被告，面臨「族中長老命令搬走櫸木」與「森林法規定不得搬走櫸木」

的規範衝突，當其選擇優先遵從族內長老命令時，勢將違反《森林法》
的刑罰規定，所以在討論是否成立犯罪時，才必須納入「族中長老命
令」的衡平考量。
至於本案原住民被告主張，他是基於賽夏族的族群文化無法繼續服
役，此項主張若要直接產生除罪效果的前提，應該是「其所屬原住民族

文化命令其不得繼續服役」，所以才會與「繼續服役」的國家社會法律
規定相互衝突，然而遍覽判決，實在看不出來原住民被告此項主張的部
落或習慣依據為何，當法官已經盡力調查，仍舊無法確認足以讓原住民
被告必須反抗法律規範的部落習慣內容時，此項主張在刑事司法實務上

的意義自然受到限制，亦即，原住民被告不能以部落族群文化有適應困
難而主張排除刑事責任。
即便如此，原住民被告長期生活於部落，其與漢人社會的價值與判
斷立場，必然有一定程度的差異，此項個人的特別因素雖然不能排除刑
責，但仍然可作為成立犯罪之後，在被告科刑上的考量因子。亦即，被