Page 81 - 國內原住民族重要判決之編輯及解析(第三輯)

參、民事判決編輯及解析實例

政」，因此早期規制山地保留地之法令，即沿用日治時期的管制政策，

禁止非原住民使用、取得保留地。民國 55 年修正之〈臺灣省山地保留
地管理辦法〉，引進個人所有權制度，賦予原住民取得保留地所有權之
方式，並在第 8 條規定所有權之取得以原住民（山胞）為限。然則，前
揭限制保留地權利取得、讓與、移轉之規定，係以人民之權利義務作為

規範內容，按照《中央法規標準法》之規定係屬法律保留原則之範圍，
依據第 5 條第 2 款內容所示：「左列事項應以法律定之：…二、關於人
民之權利、義務者」。亦即，國家行政機關行為在涉及人民之權利與義
務者，必須有法律或法律授權訂定之法規命令規定始可為之。為此，
《山坡地保育利用條例》於民國 65 年公布時，第 36 條規範內容指出：

「山坡地設置山胞保留區，放租、放領以山胞為限；其管理辦法，由行
政院定之」。按法律保留原則之意旨，有關人民權利義務事項，如以法
律授權主管機關發布命令為補充規定時，其授權應符合具體明確之原
則。前揭《山坡地保育利用條例》有關山坡地設置保留區之相關規定，
未能符合授權命令具體明確之要求。因此，迄至民國 75 年《山坡地保

育利用條例》修法前，有關原住民與非原住民間進行保留地之買賣轉
讓，管理辦法中所示之移轉限制，不生構成違反民法第 71 條所稱禁止
規定之行為。民國 75 年 1 月 10 日《山坡地保育利用條例》進行修正，
第 37 條規定：「山坡地範圍內山地保留地，輔導山胞開發並取得耕作
權、地上權或承租權。其耕作權、地上權繼續經營滿五年者，無償取得

土地所有權，除政府指定之特定用途外，如有移轉，以山胞為限；其開
發管理辦法，由行政院定之」。並在民國 95 年 6 月 14 日修正「山胞」
為「原住民」，而原條文內容修正為：「山坡地範圍內山地保留地，輔導
原住民開發並取得耕作權、地上權或承租權。其耕作權、地上權繼續經

營滿五年者，無償取得土地所有權，除政府指定之特定用途外，如有移
轉，以原住民為限；其開發管理辦法，由行政院定之」。再者，從現行
〈原住民保留地開發管理辦法〉以觀，保留地權利移轉或讓與之限制主
要規範在第 15 條、第 18 條。對原住民受配取得公有保留地耕作權、地
上權、承租權與無償使用權，要求其「自耕使用」，並管制「轉讓或出