Page 92 - 國內原住民族重要判決之編輯及解析(第三輯)

國內原住民族重要判決之編輯及解析（第三輯）

11
「習慣法體系近用權」（right to use customary systems of law） 。我國
《原住民族基本法》亦係以「多元」、「民族意願」與「傳統習俗、文化
及價值觀」作為原住民族權利之建構基礎。按黃居正所提，現行實務見
解，多已認知原住民族傳統習慣係得以適用於具原住民族身分當事人間
之爭執，惟卻又不認為原住民族傳統習慣之適用係以一項「完整的法」

而被適用。是以，縱然實務漸已採用原住民族習慣作為裁判之依據，然
12
其究以何原則與論理卻始終未有定論 。
綜合國際規範建構與國內法制發展，本文認為應以「法律多元主
義」作為原住民族習慣法適用之理論。亦即，「法律多元主義是指在同
一社會－地空間秩序下，就特定社會活動允許平行、而非階層式地適用
13
一個以上的法律體系」 。因臺灣屬成文法國家，國家主權或法院訴訟
制度之確立過程與發展，通常將習慣內化成法律，或予以重整。以本案
為例，原住民族之習慣法體系近用權，在立法工程未竟全功，尚未能明
文肯認原住民族傳統習慣具有法之效力前，本文深以為透過司法實踐，
或可漸次確立原住民族習慣作為一項可供平行適用之「族群法域」。

序，充分承認原住民族的法律、傳統、習俗和土地所有權制度，以便承認和裁定原住
民族對其土地、領土和資源，包括對他們歷來擁有或以其他方式占有或使用的土地、
領土和資源的權利。原住民族應有權參與這一制定程序。
10 第 34 條：原住民族有權根據國際人權標準，促進、發展和保持其體制構架及其獨特的
習俗、精神性、傳統、程序和做法，以及已有的司法制度或慣例。
11 黃居正（2016），〈適用原住民族傳統慣習作為法院民事裁判之準據法〉，《臺灣原住民
族法學》，1 期，頁 3。
12 同前註，頁 5。
13 轉引自黃居正，同註 11，頁 3。