Page 162 - 第六屆原住民族傳統習慣規範與國家法制研討會論文集

可避免之事，然而在特殊使用分區之劃設範圍與原住民保留地多有重疊的情況下，

特殊使用分區之相關法令限制即無形限制了原住民原有的生活習性，如居住使用、
農耕、狩獵、 採集、砍伐及喪葬使用等。依據原住民之生活習性而言，上述行
為的規範形同禁止了原住民在保留地生活的權利，前述已提及保留地乃採各人所
有權制之觀念， 倘若原住民於保留地內之耕作、地上權已受其餘法令所限制，

而狩獵、採集、砍 伐之行為又遭禁止，那保留地之劃設即失去了保障原住民生
計的實質意義，故而形成原住民離開保留地而生活的現象。
此外，以法律位階而言，原民地辦法僅屬「行政命令」層級，在法律位階上
將低於上述各種競合法令之規定，上述情況亦致使保留地在實際使用上遭受更大

的限制。依據憲法增修條文第 10 條第 11、12 項的規定，國家應肯定多元文化，
並積極維護發展原住民族語言及文化。此外，國家應依民族意願，保障原住民族
之地位及政治參與，並對其教育文化、交通水利、衛生醫療、經濟土地及社會福
利事業予以保障扶助並促其發展，其辦法另以法律定之。然而若僅以行政命令保
障原住民之上述權利，在法律位階的限制下，現行法令規範將無法保障原住民族

之基本生活權利，更無形限制原住民族各種慣有的生活習性，故而應以更高層級
的法律做為規範依據。
三、原住民族基本法

基於上述問題，2005 年立院通過原住民族基本法，使原住民族在原保地之
土地權利爭取上擁有了一項重要的法源依據，亦使原住民族之規範具備與競合法
令相等地位的法律位階，對於原住民族多有助益。
(一) 原住民土地涵蓋範疇

基本法第 2 條第 5 款規定：「原住民族土地係指原住民傳統領域及既有原住
民保留地。」
(二) 土地使用權利保障
按基本法第 19 條之規定：「原住民得在原住民族地區依法從事下列非營利行

為 ： 1.獵捕野生動物。2.採集野生植物及菌類。3.採取礦物、土石。4.利用水資源。
前項各款，以傳統文化、祭儀或自用為限。」顯示以往原住民於原保地內雖然常
因其他競合法令的規範而在生活上有諸多限制，但在基本法訂立以後，原住民族
應可在原保地內因傳統文化、祭儀或自用所需而行獵捕、採集、採取土石及利用

水資源等行為。另外，基本法第 21 條第 2 項明訂：「政府或法令限制原住民族
利用原住民族之土地及自然資源時，應與原住民族或原住民諮商，並取得其同
意。」，同法第 22 條：「政府於原住民族地區劃設國家公園、國家級風景特定區、
林業區、生態保育區、遊樂區及其他資源治理機關時，應徵得當地原住民族同意，

並與原住民族建立共同管理機制；其辦法，由中央目的事業主管機關會同中央原
住民族主管機關定之。」，基本法第 23 條：「政府應尊重原住民族選擇生活方式、
習俗、服飾、社會經濟組織型態、資源利用方式、土地擁有利用與管理模式之權
利。」從上述條文內容即可得知，以往原保地辦法多因法律位階之不足而受其他

競合法令的限制甚多，但在基本法的的規範下，政府除了在劃設國家公園、國家

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