Page 117 - 第一屆原住民族傳統習慣規範與國家法制研討會論文集
P. 117

判決中卻揭示了傳統領域權之承認與撤銷的要件。依據大法官 Judson  J.  的意見,上述
               1763 年的皇室宣言,並不適用於 Nishga 族。因為在 1763 年時,Nishga 族所聲稱的傳統

               領域土地,尚未成為英國的殖民地,因此為該宣言的法律效力所不及。系爭 Nishga 族
               土地是在其後才被納入卑詩殖民地,卑詩殖民地於 1871 年 7 月 20 日加入加拿大聯邦,
               除了在聯邦條款下轉移給聯邦政府的土地外,原為卑詩殖民地的土地,皆已成為卑詩省
               之一部。皇室因而對系爭 Nishga 族土地取得主權,卑詩省省長得依據皇室之賦權,對

               於省內土地,除了法律限制外,自行裁量為最適當的處分。

                     Calder 案判決說明了傳統領域權是否被承認,「國家建構」關係之時間為何,具有
               絕對的重要性。系爭傳統領域權必頇在「國家建構」的時間點尌已存在,且被納入原住

               民族主權與市民國家間的條約或契約關係中,才能被承認並受到保護。如此之解釋,對
               於未能有效全面性締結「國家建構」關係之國家中的原住民族,特別是在聯邦制、或繼
               續性擴張的國家,或是因為國家或政府繼承而發生市民主權遞嬗之國家,當然較為不利。




               (三)「為保護原住民族之權利或維護其利益」對特殊權利所為之處分

                     在線型憲法結構下,對於特殊權利的限制、甚至撤銷,都必須是為了保護在共同
               憲政秩序下的原住民族權利,或維護其利益,而由國家以法令為之。如此解釋的基礎,

               是建立在國家主權與原住民族間神聖的「政治信託(political trust)」上:國家主權對於
               原住民族負有受託人之責任(fiduciary duty)。其責任之內容是採取「保護原住民族權利
               或維護其利益」之作為或不作為。

                     但是何謂「為保護原住民族權利或維護其利益」?對於傳統領域權之積極限制行

               為(例如對於特定野生物捕獲數量與期間,或開採礦物、水資源之限制),甚至處分行
               為(例如出租、設定用益權,甚至出賣傳統領域土地或其孳息),是否仍屬於「為保護
               原住民族權利或維護其利益」之行為?確是一個影響傳統領域權之實質內容至深,但解
               釋向度又極大的困難問題。

                                                                       15
                    1984 年加拿大聯邦最高法院對於 Guerin v. R 乙案 之判決(以下簡稱 Guerin 案),
               提供了一個判斷系爭行為是否為「保護原住民族權利或維護其利益」的具體事例。

                    在 Guerin 案中,位於卑詩省的 Musqueam 原住民族,依據《印地安法案》之規定,

               不得自行與他人簽訂土地的買賣租用契約,因此透過印地安事務部進行接洽。但是負責
               的卑詩省印地安事務委會官員以及印地安事務部渥太華分局長,並未告知 Musqueam 族
               鑑價之結果,也未告知租賃契約之完整內容,使該租約不符合 Musqueam 族之最大利益。

               對此,加拿大聯邦最高法院認為,依據 1763 年的皇室宣言,國家主權僅能為維護原住
               民族之利益而運用、處分傳統領域權。在系爭租賃交易中,聯邦政府作為原住民傳統領
               域權之信託機構,只能為原住民之利益為處分,但聯邦政府非但未依 Musqueam 族所委
               託之條件簽訂合約,甚至提供不實或不完整之交易資訊,意圖詐欺原住民族,因此,不



               15 [1984] 2 S.C.R. 335 (S.C.C.).
                                                           113
   112   113   114   115   116   117   118   119   120   121   122