Page 113 - 第二屆原住民族傳統習慣規範與國家法制研討會論文集

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於山坡地，若非標高在一百公尺以上，便是平均坡度在百分之五以上者 。原住民保留
地之標高分布相當廣泛，自 100 公尺至 2000 公尺不等。除蘭嶼鄉位於太平洋外，其他
都位於台灣的山麓地區，大部份之原住民保留地仍集中於 400 至 1200 公尺之山坡地，
實際位於 2000 公尺以上高山地區之保留地並不多，其分佈可參考圖一。依照行政院核
定之「台灣省農林邊際土地宜農、宜林、宜牧劃分標準」，保留地中宜林土地約有 74％，
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宜農土地約有 19％，宜牧土地約有 1％，其他土地約有 6％ 。

圖一

由於原住民保留地均屬於山坡地，故至今其法令上的最高依據僅為山坡地保育利用
條例第 37 條，該條規定：「山坡地範圍內山地保留地，輔導原住民開發並取得耕作權、
地上權或承租權。其耕作權、地上權繼續經營滿五年者，無償取得土地所有權，除政府
指定之特定用途外，如有移轉，以原住民為限；其開發管理辦法，由行政院定之。」從

而，行政院於民國七十九年訂定「山胞保留地開發管理辦法」，民國八十四年更名為「原
住民保留地開發管理辦法」，法令位階甚低，係屬於可由行政機關單獨加以調整內容之
行政命令，故發佈施行以來已經七度修正。近來已有法學者或曾經審理原住民保留地爭
議之法官認為：以行政命令規範憲法所保障之原住民族土地權益（憲法增修條文第 10

條第 11 項、12 項）及涉及人民財產權（憲法第 15 條）等重要事項，顯然有違背「法律
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保留原則」的疑慮 。

之第 3 項--「98 年會計室要的權利分配統計」。瀏覽日: 2011/9/13。
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尌此可參考山坡地保育利用條例第 3 條：「本條例所稱山坡地，係指國有林事業區、試驗用林地及保安
林地以外，經中央或直轄市主管機關參照自然形勢、行政區域或保育、利用之需要，尌合於左列情形之
一者劃定範圍，報請行政院核定公告之公、私有土地：一、標高在一百公尺以上者。二、標高未滿一百
公尺，而其平均坡度在百分之五以上者。」。
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此為民國五十五年政府調查所得數據，該次調查工作共得山地保留地約 240,634 公頃，並劃分用途如上，
往後是否有再次進行相關調查，作者仍未於相關文獻中有所發現。請參考林櫻櫻，1999，〈從「準要存置
林野」 到「原住民保留地」－從財產權觀點探討我國原住民保留地之增編與劃編〉，《國有財產雙月刊》，
第 55 期(為電子期刊，全文登載於:
http://www.mofnpb.gov.tw/BoardAndPublish.php?page=MonthlyArticle&MS_ID=311)。
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按我國之中央法規標準法第 5 條規定：「左列事項應以法律定之：一、憲法或法律有明文規定，應以法
律定之者。二、關於人民之權利、義務者。三、關於國家各機關之組織者。四、其他重要事項之應以法
律定之者。」，原住民土地權益事項，憲法增修條文第 10 條第 12 項已明文規定應以法律定之，且亦屬於
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