Page 335 - 第二屆原住民族傳統習慣規範與國家法制研討會論文集

蔡志偉 以文化脈絡回應司法論述：澳洲與我國有關傳統領域權的判決比較

以文化脈絡回應司法論述：澳洲與我國有關傳統領域權的判決比較

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Awi Mona（蔡志偉）

一、前言

二○○五年二月五日立法院通過了《原住民族基本法》，作為保障、促進與提升原住

民族權利的根本大法 ，在形式法制的建構上，與《中華民國憲法增修條文》第十條第十
一項與第十二項的原住民族條款，構築了臺灣對於闡釋原住民族權利的法制基礎。其中，
《原住民族基本法》第廿條確立「政府承認原住民族土地及自然資源權利」。其立法理由
指稱，「依原住民族定義得知國家建立之前原住民族即已存在，是以國際間各國均尊重原
住民族既有領域管轄權，並對於依附在領域管轄權所衍生的原住民族土地及自然資源權利

也均予以承認。」又，原住民族土地之定義，參見同法第二條第五款之說明，係指原住民
保留地與傳統領域。同法第廿三條進一步規範「政府應尊重原住民族選擇生活方式、習俗、
服飾、社會經濟組織型態、資源利用方式、土地擁有利用與管理模式之權利。」並於同法

第卅條宣示未來政府行政機關、檢察體系與司法部門在有關原住民族事務之處理、裁量、
審理等，應尊重原住民族之傳統習俗、文化及價值觀，以保障其合法權益。前開條文說明
了原住民族權利的實證基礎在於：一為修復式正義的踐履，二為多元文化與實質平等的體
現，以及三為自主、自治與自決的建構。是則，原住民族傳統領域權之特殊權（sui generis）
性質，已然獲得法制化的確認。

立基於此，最高法院九十八年台上字第七二一○號刑事判決中揭示：原住民族之傳統

習俗，有其歷史淵源與文化特色，為促進各族群間公平、永續發展，允以多元主義之觀點、
文化相對之角度，以建立共存共榮之族群關係，尤其在原住民族傳統領域土地內，依其傳
統習俗之行為，在合理之範圍，予以適當之尊重，以保障原住民族之基本權利。又，臺灣

高等法院九十八年度上更（一）字第五六五號刑事判決指出：按基於民族平等及多元文化
的發展、延續，原住民（族）基本法第廿條第一項規定：「政府承認原住民族土地及自然
資源權利。」第十九條規定：「原住民得在原住民族地區依法從事下列非營利行為：…二、
採集野生植物及菌類。…前項各款，以傳統文化、祭儀或自用為限。」及森林法第十五條
第四項前段規定：「森林位於原住民族傳統領域土地者，原住民族得依其生活慣俗需要，

採取森林產物」。是依上揭規定，足見政府承認原住民族土地及自然資源權利，並尊重原
住民族之傳統文化及生活慣俗。然而，原住民族權利論證之關鍵在於傳統領域之確認與傳
統習慣之闡釋。以《原住民族基本法》全文共計卅四條之內容初步分析，其中關係傳統領

域之權利行使，包括第二條、第四條、第十一條、第十三條、第十八條、第十九條、第廿
條、第廿一條、第廿二條、第廿三條、第廿四條、第卅條、第卅一條、第卅二條，多達近

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賽德克族德克達雅群，Alang Gluban（川中島部落）
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