Page 52 - 第二屆原住民族傳統習慣規範與國家法制研討會論文集

蔡明誠 原住民族財產權之性質、保護方式及內容之初探

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Lands、原住民族土地權（land right）、Aboriginal title、indigenous title, native title
（此特別使用於澳洲）, original Indian title （此特別使用於美國）及 customary
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title （此特別使用於紐西蘭） 等，似較多將之定位於原住民族之集體權利保護
之層次。此外，類似見解，例如有稱土地權，就土地問題來看，土地對原住民
而言，是部落集體利益所共享、共有的，土地利用是傳統宗教祭儀和生命禮俗

有關的命脈，有別於漢人視土地為生財的工具，過去在歷經不同的殖民統治的
掠奪及原住民對土地禁忌的迷失，使得原住民族的土地大量流失，徹底改造了
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原住民族生存的活動空間。

土地及資源之概念，在現代民法上，則可能屬於物之不動產或動產概念。
其所有狀態，可能單獨所有與共有，而共有，包括分別共有與公同共有。為我
國民法並不採取過去團體主義之總有概念。如何貫徹前述土地係部落集體利益
所共享及共有之想法，則有商榷之餘地。

有關法院判決實務上，最高法院 98 台上字第 7210 號判決，「原住民族之
傳統習俗，有其歷史淵源與文化特色，為促進各族群間公平、永續發展，允以
多元主義之觀點、文化相對之角度，以建立共存共榮之族群關係，尤其在原住
民族傳統領域土地內，依其傳統習俗之行為，在合理之範圍，予以適當之尊重，
以保障原住民族之基本權利。本此原則，原住民族基本法第三十條第一項已經
揭示，政府處理原住民族事務、制定法律或實施司法程序等事項，應尊重原住
民族之傳統習俗、文化及價值觀等，以保障其合法權益。從而原住民族在其傳
統領域土地內，依其傳統習俗之行為，即不能完全立於非原住民族之觀點，而
與非原住民之行為同視。」「原判決既說明中央主管機關尚未會同中央原住民
族主管機關依森林法第十五條第四項規定，訂定「管理規則」。但在尚未訂定
「管理規則」之前，關於原住民族在傳統領域土地，「依其生活慣俗需要，採
取森林產物」時，如何管理？有無明文適用或準用「國有林林產物處分規則」
之命令？原審並未向中央主管機關及中央原住民族主管機關查明，即逕認上訴
人等須依「國有林林產物處分規則」第十四條、第十七條規定，向管理機關「專
案申請」核准，始得為之，亦有未合。」

上述判決係針對原住民因颱風、豪雨而倒伏之屬於國有櫸木根株、枝幹，

竟接受其部落會議之指派，搬運櫸木之行為是否違反森林法。此非雖適用民事
法之問題，但其衍生值得思索者，此櫸木是否屬於習慣上原住民族自然資源權

5 原住民族的「土地權」（land right）是「原住民族權利」（indigenous rights）當中的一種，是
一種獨特的（sui generis）財產權。對於非原住民來說，土地或許只是生產要素之一而已，不過，
對於原住民族來說，文化認同的心靈、以及物質基礎，必須要透過其與土地的關係／歸屬感來加
以維繫，也就是說，原住民族如果被剝奪對於土地的擁抱，就意味著文化的沉淪、認同的喪失，
其存在就如同行屍走肉；因此，缺乏土地權的原住民族等於是文化認同權被侵犯，那麼，生存權
是沒有意義的。（參照施正峰，原住民族土地權的國際觀，
http://mail.tku.edu.tw/cfshih/seminar/20050721/20050721.htm，last visited 2011/09/19）
6 See http://en.wikipedia.org/wiki/Aboriginal_title（last visited 2011/09/19）.
7 原住民政策白皮書，http://forums.chinatimes.com.tw/report/newgov/paper/520-15.htm（last visited
2011/09/19）.
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