Page 321 - 第八屆原住民族傳統習慣規範與國家法制研討會論文集

原住民族自治如何實踐司法權—原住民族文化的刑法圖像 7

育與原住民族文化保障之間的權衡，取捨之間，理應依循法律優位與法律保留原則，由立法者決定；現
行野生動物保育法第 21 條之 1 第 1 項不僅文義模糊（文字中並未確認是否包括保育類野生動物），兼

且還曾遭行政機關曲解，理應回歸憲法、兩公約與原住民族基本法的誡命，採取有利於原住民族文化實
踐的解釋。

（二）文化對不法意識形成的影響

台東地方法院 102 年度原易字第 93 號判決，曾經針對「行政機關要求原住民遷葬抵觸其祖靈文化」

的問題，有過令人擊掌的論述：
中華民國憲法第 13 條規定：「人民有信仰宗教之自由。」；中華民國憲法增修條文第 10 條第 11
項、第 12 項規定：「國家肯定多元文化，並積極維護發展原住民族語言及文化。國家應依民族意願，
保障原住民族之地位及政治參與，並對其教育文化、交通水利、衛生醫療、經濟土地及社會福利事業予
以保障扶助並促其發展，其辦法另以法律定之。」，我國憲法明文肯定及保障原住民族之宗教信仰及多

元文化。又經濟社會文化權利國際公約第 1 條及第 15 條分別規定：「所有民族均享有自決權，根據此
種權利，自由決定其政治地位及自由從事其經濟、社會與文化之發展。」、「本公約締約國確認人人有
權：（一）參加文化生活；（二）享受科學進步及其應用之惠；（三）對其本人之任何科學、文學或藝
術作品所獲得之精神與物質利益，享受保護之惠。本公約締約國為求充分實現此種權利而採取之步驟，

應包括保存、發揚及傳播科學與文化所必要之辦法。」；且經濟社會文化權利國際公約第 21 號一般性
意見書更具體指明：「締約國應採取措施，保證在行使參加文化生活的權利時充分顧及文化生活價值
觀，這種價值觀可能有強烈的族群性，或者說，只有原住民族作為一個群體才能表現和享受。原住民族
文化生活的強烈的族群性對於其生存、福祉和充分發展是不可或缺的，並且包括對於其歷來擁有、佔有
或以其他方式使用或獲得的土地、領土和資源的權利。原住民族與其祖先的土地及其與大自然的關係相

連的文化價值觀和權利應予尊重和保護，以防止其獨特的生活方式受到侵蝕，包括喪失維生方式、自然
資源，乃至最終的文化認同。因此，締約國必須採取措施，確認和保護原住民族擁有、開發、控制和使
用其公有土地、領土和資源的權利，並且，如果未經他們的自由和知情同意而被以其他方式居住或使
用，則應採取步驟歸還這些土地和領土。原住民族有權採取集體行動，確保其維持、控制、保護和開發

其文化遺產、傳統知識和傳統文化表達方式，以及其科學、技術和文化表現形式–包括人類和基因資
源、種子、醫藥、動植物性質的知識、口頭傳統、文學、設計、體育和傳統比賽、和視覺和表演藝術–
的權利得到尊重。締約國在所有涉及原住民族特殊權利的問題上應尊重原住民族自由、事先和知情同意
的原則。」；再者，公民與政治權利國際公約第 1 條、第 26 條及第 27 條分別規定：「所有民族均享有
自決權，根據此種權利，自由決定其政治地位並自由從事其經濟、社會與文化之發展。」、「人人在法

律上一律平等，且應受法律平等保護，無所歧視。在此方面，法律應禁止任何歧視，並保證人人享受平
等而有效之保護，以防因種族、膚色、性別、語言、宗教、政見或其他主張、民族本源或社會階級、財
產、出生或其他身分而生之歧視。」、「凡有種族、宗教或語言少數團體之國家，屬於此類少數團體之

人，與團體中其他分子共同享受其固有文化、信奉躬行其固有宗教或使用其固有語言之權利，不得剝奪
之。」；查少數原住民族之文化、語言、習慣、價值觀及社會規範自成特殊之體系，迥異於主流社會，

10 立場相同見許恒達，同上註文，頁 59。

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