Page 119 - 第九屆原住民族傳統習慣規範與國家法制研討會論文集

第九屆原住民族傳統習慣與國家法制研討會論文集

解釋。本案在憲法訴訟法施行後，憲法法庭於 111 年 6 月 28 日行言詞辯
論，並同意原因案件之當事人（萬淑娟等人）為關係人為言詞辯論之參與，

該案目前正審理中，其結論尚待憲法判決之作成。

二、兩案共同之思考關鍵—什麼是身分的認同？

（一）「認同意志」與「認同行動」之關聯性：

上開兩案雙方之主張與攻防，毋寧圍繞著何謂原住民之「身分認同」？
並開展一連串的提問：該身分認同是否為一憲法上權利？如是，應如何確

認認同？又由何人（制度）來加以確認？法律又如何彰顯（保護）此一權
利？從另一角度而言，國家又得否對該權利基於何種理由為如何之限制？

如以立法者對於現行原住民身分法制度設計為出發，其稱該法關於身分認
定之規範，係採行「血緣主義」兼採「認同主義」，那什麼是「認同」主

義？這個主義在乎的是何人的「認同」？是自我的認同？他人的認同？文
化的認同？族群的認同？抑或是社會的認同？此一問題之探討可謂是進

入本案核心討論的關鍵鑰匙。

首先，所有的「認同」前提都是要先涉及本身，因此討論的起手式通

常是「我」，也必須是由「我」這個主詞出發—我相信、我希望、我想要、
我確信、我想成為 xxx（xxx 可以帶入任何信念、價值或制度）。這樣的「認

同」乍看是相當主觀的概念（我信即存在？），卻也往往需有客觀行動或
舉措表彰該認同之所在（大家都信才存在！），從而構成「想像的共同體

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」。關於認同之主觀性，下文稱為「認同之意志」；而關於展現該意志之客
觀表現，則以「認同之行動」表示。不同事項之「認同意志」，所需搭配

之「認同行動」表現程度亦不相同，其高低或輕重之分之必要。

有一些認同是高度主觀的，只要有足夠強烈的「認同意志」即足，客

觀上是否具備「認同行動」不那麼重要，像是關於宗教信仰的認同，只要

我信，不一定要說出口，不一定要說服人，只要發自內心真誠地相信著，
自然在我的精神世界裡絕對存在。此種以「認同意志」為重之認同表現，
原則上亦不直接影響他人與社會秩序，是以憲法上對宗教信仰與否的本身

採絕對保障，國家法律能限制者僅為外顯的宗教活動，而不應涉及宗教信

此處借用 Benedict Anderson 著名的社會科學著作用語，其關於「想像共同體」一書
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主要係針對民族主義的研究，氏認為民族概念是想像的，假定民族主義是現代性的
產物，係作為經濟及政治目的的手段而被創造出來的一種「社會建構」。Benedict
Anderson，<想像的共同體：民族主義的起源與散布>，吳叡人譯，時報出版，2010
年 5 月。

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