Page 122 - 第九屆原住民族傳統習慣規範與國家法制研討會論文集

第九屆原住民族傳統習慣與國家法制研討會論文集

1. 表一中五個案例，雖對於人民權利義務與生活安排影響程度不一，然就個
人所欲認同之事而言，其主觀認同之意志皆相當重要。例如：案例Ａ君超

級喜歡澎湖打算一輩子以澎湖人自居、案例Ｂ與Ｃ君均有高度意願想取
得法律上原住民身分、案例Ｄ君正視自我性別之完整認同，想跨出其生命

歷程中的勇敢一步， 他 們的主觀意志均甚為珍貴，強弱難分軒輊，皆值高
度尊重。然立法者仍對各式身分或法律關係之認同設計各異之條件門檻，

並且要求不同之「認同行動」表現程度。以表一之案例Ａ、Ｂ、Ｃ、Ｄ中
所設之條件門檻由低至高（此處之高低評價為各案例間之相對性比較）可

推知，立法者在有關身分認同之要件設計上，關鍵似乎不僅僅在於主觀性
要件，此並非表示「認同意志」不重要，而是因為主觀意志潛藏內心難以

捉摸，然法律制度之要件設計應有其明確性與可預測性；是以關於認同議
題之規範設計主要考量者為：此一認同除了涉及本身外，是否會對於他

人或社會大眾有所影響？是否有社會連帶性？對公益之影響程度又為何？
又立法定制時設計明確之客觀「認同行動」要求，於個案中亦有助於主管

機關與社會大眾推知人民主觀「認同意志」之存在，藉此提升法律適用之
穩定性與明確性。

2. 以上開觀點進一步觀察表一各案例中 法 規範如何設計「認同行動」？案
，
例Ａ最為簡單，只要將戶籍遷到澎湖，遷入的當天即成為澎湖地區人民，

一旦不想作為澎湖人了，也可自由地將戶籍遷出，如此微弱之「認同行動」
（遷戶籍）其實未必能真實反應「認同意志（想當澎湖人）」的存在，但

不論Ａ君是否有真的想當澎湖人，所影響者僅為澎湖地區戶籍戶政資料

之管理異動，縱有資源給付之問題也事涉非廣；也就是說，個人想要入籍
澎湖一事，除涉及本身外，既無需他人或社會對其之認同與理解，更無對
他人與公共秩序存有太大之影響，因此無需設計過高之「認同行動」要求

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。
3. 對比案例Ｄ關於跨性別者於法律上之性別認定與註記，則不僅僅涉及自

我性別認定之表現，亦可能影響與他人間之互動乃至社會層面，例如：學

校男女宿舍之分配，公共場所中關於廁所、更衣室、溫泉澡台等性別區分
空間之使用，以及法規中部分以性別為分類之規範適用基礎（兵役法、勞

不過，在一些特殊的情況，戶籍登記與戶政管理又顯得相當重要，例如刑法 146 條第
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2 項的「虛偽遷徙戶籍投票罪」：「意圖使特定候選人當選，以虛偽遷徙戶籍取得投票
權而為投票者，亦同（同第 1 項效果：處五年以下有期徒刑）。」，此時因事涉選舉公
平性等高度公益事項，遷徙戶籍一事似又非僅僅只是個人之主觀認同或願望，然此一
規定亦到不少來自學界與社會的違憲質疑。

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