Page 161 - 第九屆原住民族傳統習慣規範與國家法制研討會論文集
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第九屆原住民族傳統習慣與國家法制研討會論文集
業機會少等三少之福利劣勢狀態。由此延伸成為國家政策與非原住民共同構織對
於「原住民（族）」概念的弱勢認知，對照總統道歉文所指：臺灣號稱「多元文
化」的社會。但是，一直到今天，原住民族在健康、教育、經濟生活、政治參與
等許多層面的指標，仍然跟非原住民族存在著落差。同時，對原住民族的刻板印
象、甚至是歧視，仍然沒有消失。
回到 111 年憲判字第 4 號判決實體理由來看，以「從具原住民身分之父或
母之姓或原住民傳統名字」為原住民與非原住民結婚所生子女取得原住民身分之
要件，大法官並未絕對否定亦無全盤否決此一要件之立法目的，包括「促進原住
民文化認同」及「確認國家給付行政之範圍」，惟在限制手段與規範目的間之關
聯性，認為此一要件是否真有助於促進原住民文化認同，實有疑問；要求「先從
姓或取名，而後才有身分」之限制手段，也明顯並非侵害最小之限制手段。爰此，
在立（修）法的考量上，究應有如何的論理，謹以吳秦雯的研究所指供參：
一個國家如欲採取優惠性差別待遇之措施，首先應觀察歷史上、社會上或經
濟上弱勢的團體、界定其範圍，接著依據形式、統計與個別平等的抽象化方
式，採取得以影響結果之措施；而此等措施因為實施的結果上，有助於對所
有社會上與經濟上弱勢團體成員，或是過去或現在承受社會差別或歧視的方
式或結果者，建立一個實踐上完整與真實的平等，因此方該當為可被接受、
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受到正當化的差別待遇 。
綜上，本文謹試擬如下原則性規範：
法律名稱：原住民身分福利與權益保障法
立法目的：促進原住民文化認同，保障原住民平等參與社會、政治、經濟、
文化等之機會，積極扶助原住民自立並促其發展。
規範準則：本法所定事項，主管機關及目的事業主管機關應就其權責範圍，
針對原住民之需要，尊重原住民族或部落文化差異，主動規劃辦理。
39 吳秦雯（2017），〈「優惠性差別待遇」概念之接受、適用與轉化──以我國與法國之「性
別」作為優惠標準之比較為中心〉， 李建良主編，《憲法解釋之理論與實務第九輯》， 頁 372。
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