Page 39 - 第九屆原住民族傳統習慣規範與國家法制研討會論文集
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第九屆原住民族傳統習慣與國家法制研討會論文集
元性，自得制定保障原住民族權益之相關法規，以賦與制度性之保障。
其中63年10月9日修正發布之臺灣省山地保留地管理辦法第6條第1項規
定：「山地保留地在辦理土地總登記之前，山地人民有無償使用收益之
權，除本辦法另有規定外，不得將所使用之土地及其地上建築改良物或
其權利作為典賣、質押、交換、贈與、租賃、售賣青苗及與平地人民合
夥經營之標的」、第8條第1項規定：「山地人民依第7條規定取得或使用
之土地及權利暨基地、林地之土地改良物，除合法繼承或贈與得為繼承
人及原受配戶內山地人民及旁系三親等血親及旁系二親等姻親外，不得
讓與轉租或設定負擔，並不得在取得耕作權、地上權期間內預期轉讓所
有權」；另75年1月10日修正公布之山坡地條例第37條規定：「山坡地範
圍內山地保留地，輔導山胞（原住民）開發並取得耕作權、地上權或承
租權。其耕作權、地上權繼續經營滿五年者，無償取得土地所有權，除
政府指定之特定用途外，如有移轉，以山胞為限」；及依該規定、農業
發展條例笫17條第2項規定，於79年3月26日頒布之原保地管理辦法第15
條第1項規定「山胞（原住民）取得山胞保留地之耕作權、地上權、承租
權或無償使用權，除繼承或贈與於得為繼承之山胞、原受配戶內之山胞
或三親等內之山胞外、不得轉讓或出租」，其意旨均在保障依法受配原
住民之權益，俾承載原住民族集體文化之原保地，確定由以原住民族文
化與身分認同為基礎之原住民族掌握，所形成之制度性保障規範，使原
保地能永續供原住民族（集體及個人）所用，以落實維護、保障原住民
族文化、經濟土地及生存權之憲法價值，避免非原住民脫法取巧，使原
住民流離失所而制定之法規，自屬禁止規定，如有違反，依民法第71條
本文規定，應屬無效。又當事人為規避上開規定之適用，以迂迴方法達
成該規定所禁止相同效果之行為，既違反其規定意旨，亦屬無效。至臺
灣省山地保留地管理辦法第65條第1項規定山地人民違反第8條第1項之
規定者，終止其租賃或使用契約或訴請法院判決確定後撤銷其耕作權或
地上權；及原保地管理辦法第16條規定原住民違反第15條第1項規定者，
除由鄉（鎮、市、區）公所收回原住民保留地外，訴請法院塗銷耕作權
或地上權登記，或終止其契約，均係規定主管機關對原住民違反規定者
應處理之原則，不得遽認上開保障原住民權益之規定非禁止規定（109台
上1302）。
本件判決之原因事實與1636裁定有異，行為時之法令亦殊，惟援引
該裁定精神，補充「避免非原住民脫法取巧，使原住民流離失所」等部
分，為系爭規定屬禁止規定之具體理由，值得注意。
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