Page 370 - 國內原住民族重要判決之編輯及解析(第二輯)

國內原住民族重要判決之編輯及解析（第二輯）

分法》並未施行，當時並無法律規定「從具原住民身分之父或母之

姓或原住民傳統名字者，取得原住民身分」，是縱使日據時期之法
規允許乙○○「從母姓」，且乙○○亦有意願取得原住民身分，其
在世時亦期待不可能會去「從母姓」，乙○○即已符合《原住民身
分法》第 8 條所稱「於本法施行前，因其他原因（法律尚未施行、

無從改從母姓）未取得原住民身分者」之要件，若其仍在世，即可
檢具足資證明原住民身分之文件，取得原住民身分，但因乙○○已
去世，故其子女即原告可準用第 4 條第 2 項規定，從乙○○姓而取
得原住民身分。
二、被告雖主張原告之父乙○○係屬原住民與非原住民結婚所生子女，

惟查 97 年 12 月增修《原住民身分法》第 8 條第 2 項之立法理由
為：「第 8 條第 2 項所謂之當事人，係指原住民身分認定標準施行
之前（80 年 10 月 14 日），原住民女子與非原住民結婚、原住民為
非原住民收養、自願拋棄原住民身分者，因當時法令規定喪失原住
民身分者，如果當事人在原住民身分認定標準施行之前（80 年 10

月 14 日）過世，或是當事人在原住民身分認定標準施行之後（90
年 8 月 24 日）在申請回復或取得原住民身分前過世未能於生前親
自申請回復原住民身分，其結婚所生子女將受限於身分行為禁止代
理之法律原則，無法取得原住民身分。故為落實本法血統主義之精
神，並兼顧其子女相關權益，爰增訂第 2 項如當事人已死亡，其子

女得準用《原住民身分法》第 4 條第 2 項及第 7 條規定取得原住民
身分，以保障當事人直系血親卑親屬之權益」，前揭立法理由雖僅
提及「喪失原住民身分者」，而未提及「具有原住民血統者在 80 年
10 月 14 日前過世，且未取得原住民身分者，其直系血親卑親屬是

否亦在保護之列」，但既強調血統主義，前揭「未提及」應非有意
省略，且《原住民身分法》第 8 條第 1 項條文亦有「於《原住民身
分法》施行前，因……或其他原因喪失或未取得原住民身分者」之
明文，故若可證明具有原住民血統，基於「落實《原住民身分法》
血統主義之精神，並兼顧其子女相關權益」之立法意旨，「具有原