Page 181 - 國內原住民族重要判決之編輯及解析(第三輯)

肆、刑事判決編輯及解析

食菌菇治療疾病，均係其長久以來居住該環境的慣俗，是按《原住民族

基本法》精神，被告伍○章、伍○富、全○賢所取得之桑黃純屬自用，
並無營利行為，又為其慣俗行為，應無不法等語。惟按《森林法》於 93
年 1 月 20 日增訂第 15 條第 4 項規定：「森林位於原住民族傳統領域土
地者，原住民族得依其生活慣俗需要，採取森林產物，其採取之區域、

種類、時期、無償、有償及其他應遵行事項之管理規則，由中央主管機
關會同中央原住民族主管機關定之」。其立法理由係將原施行細則第 16
條有關國有林區內當地居民採取雜草、枯枝、落葉之許可規定，提昇至
法律位階，顯見該法第 15 條第 4 項之立法目的，係將原住民在國有林
區採取雜草、枯枝、落葉之行為合法化，而本案並非僅撿拾、採取「雜

草」、「枯枝」、「落葉」等，而係採取 43 臺斤且有相當經濟價值之桑
黃，顯與立法理由所規範之行為態樣不同。然該法第 15 條第 4 項就原
住民採取森林產物之區域、種類、時期、無償、有償等事項，係授權主
管機關制定法規命令，以限制其範圍，《原住民族基本法》第 19 條第 1
項亦規定：「原住民得在原住民族地區『依法』從事下列非營利行

為：……二、採集野生植物及菌類」。顯見原住民族於傳統領域內採取
森林產物、野生植物及菌類，仍須依法定之方式、範圍加以運用，非謂
全然不受法律之規範，雖迄今中央及原住民族主管機關尚未就此制定其
管理規則，惟依〈國有林林產物處分規則〉第 14 條之規定：「林產物有
下列情形之一，得專案核准採取：……七、原住民造林開墾，為排除障

礙，須採取竹木，經查明屬實者。八、原住民為生產上之必要，其建造
自住房屋、自用家具及農具用材須用者。十、採取副產物或藥用林產物
者。……十二、打撈漂流竹木者」。該規則第 17 條並規定：「凡申請專
案核准採取者，應向管理機關申請之」。經查，被告伍○章、伍○富、

全○賢係山地原住民，有其等之個人戶籍資料（完整姓名）查詢結果各
1 份附卷可稽，又被告 3 人採取桑黃所在之被害地點甲，該座標地點係
屬原住民族委員會原住民族傳統領域調查成果範圍內，亦有該委員會
104 年 3 月 13 日原民經字第○○○○○號函 1 份附卷可參，依上開說
明，顯見原住民採取森林副產物，仍須向管理機關「專案申請」核准始