Page 307 - 國內原住民族重要判決之編輯及解析(第三輯)

肆、刑事判決編輯及解析

亦於 95 年 5 月 5 日修正為：「公務員犯本條例之罪者，依本條例處

斷」。於同年 7 月 1 日施行，以配合前述刑法關於公務員定義之修正，
即採與刑法相同之公務員定義。是以，修正後之規定雖對於公務員之範
圍加以限縮，但經比較新舊法，被告無論依修正前後之《貪污治罪條
例》第 2 條、刑法第 10 條第 2 項之規定，其均係公務員，修正後規定

並無較有利於被告之情形，依刑法第 2 條第 1 項前段規定，應適用被告
行為時即修正前之法律。
此次刑法第 28 條共同正犯規定，亦有修正，分別適用新、舊法比
較結果，刑法第 28 條原規定「2 人以上共同『實施』犯罪之行為者，皆
為共同正犯」，新法修正為「2 人以上共同『實行』犯罪之行為者，皆為

共同正犯」，將舊法之「實施」修正為「實行」。原「實施」之概念，包
含陰謀、預備、著手及實行等階段之行為，修正後僅共同實行犯罪行為
始成立共同正犯。是新法共同正犯之範圍已有限縮，排除陰謀犯、預備
犯之共同正犯。新舊法就共同正犯之範圍既因此而有變動，自屬犯罪後
法律有變更，而新法之規定並非較有利於被告，應適用被告行為時之規

定。關於牽連犯之規定，新刑法已刪除舊刑法第 55 條牽連犯之規定，
此刪除雖非犯罪構成要件之變更，然顯已影響刑罰之法律效果，仍屬法
律有變更。經比較新舊刑法關於得否成立牽連犯之情形（舊法係從一重
處斷，而依新法之規定則應予併罰），應以舊刑法較有利於被告。
被告所犯《貪污治罪條例》第 4 條第 1 項第 1 款之侵占公有財物

罪，法定刑中規定有罰金刑部分，依修正後刑法第 33 條第 5 款將罰金
刑定為「新臺幣 1 千元以上，以百元計算之」等規定計算，較諸被告行
為時之刑罰法律，即罰金罰鍰提高標準條例第 1 條前段及修正前刑法第
33 條第 5 款所定之罰金刑最低額銀元 1 元即新臺幣 3 元等規定計算，則

新法所得科處之罰金刑較高。比較修正前、後之刑罰法律，自以行為時
即修正前之法律有利於被告。
新刑法第 37 條第 2 項規定「宣告 1 年以上有期徒刑，依犯罪之性
質認為有褫奪公權之必要者，宣告褫奪公權 1 年以上 10 年以下」，舊刑
法第 37 條第 2 項則規定「宣告 6 月以上有期徒刑，依犯罪之性質認為