Page 196 - 第六屆原住民族傳統習慣規範與國家法制研討會論文集

前言

原住民保留地之實然與應然－  本文主要關注國家在原住民保留地制度中扮演之
角色與採取之態度，因此對於相關司法救濟途徑
相關行政救濟實務見解分析 之觀察，將聚焦於行政救濟之範疇，亦即行政訴
訟判決之檢視
 我國現行之原住民保留地制度，係大量承襲自日
吳秦雯 本政府殖民統治時期之制度，制度之沿襲是否代
（政治大學法學院副教授） 表此等「殖民－被殖民」之關係與思維，目前仍
然以原住民保留地制度之方式存在於我國？！相
關之行政救濟決定與判決，是否相同地重製此等
「殖民－被殖民」的刻板印象與潛在意識？
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一、原住民保留地制度之實然
國民政府統治時期之法規範（前階段）
面

（一）原住民保留地制度之沿革－相關規範法制之變遷 基本上國民政府當時的法規範制度，維持日本統治時期「剝奪原
住民土地所有權為國有」之制度型態，主要基於「山地社會仍處
自從來自台灣以外地域之統治者，將其既有制度下之統 於文化落後、生活艱困的狀態，認為應在三民主義扶助弱小民族
治組織與人員移入台灣以進行統治，原住民對於土地的 的基本國策下，重建山地社會」之概念，認定山地人民較為落
權力與利用開始發生改變，但最重要的是國家權力機關 後，在開墾並利用土地之情況下，方擁有使用收益權，若不利用
以統一並強制方式對於原住民居住、活動區域進行法規 而霸佔土地，國家有權剝奪其使用權交付予其他山地人利用。此
範之制定與執行，對台灣而言，這樣的時期始於日本統 等國家制度不但延續殖民政策下認定山地人無法擁有山地之所有
治台灣。
權，認定山地人不能與平地人相同擁有對於土地權利的平等地
1.日本統治時期之法規範 位，甚至更進一步在山地人間製造「開墾利用土地」vs「霸佔土
地不利用」之性格差異。國家毫不掩飾自己強勢家父之功能與角
2.國民政府統治時期之法規範 色，幾乎不是後殖民主義（postcolonialism）之色彩，而近似殖民
2 者之意念 3

國民政府統治時期之法規範（前階段）
國民政府統治時期之法規範（前階段）

「台灣省山地保留地管理辦法」第7條、第8條表面上 1974年「台灣省山地保留地管理辦法」大幅修訂內
看來賦予原住民「收回」以往原住民擁有土地之可能 容，增訂第34條，放寬公私營企業及個人對保留地的
與權利，但原住民取得權利之方式，仍然是外來政權 使用。此一條文儘管加入「不妨害山地人民生活及山
統治制度設計中，由國家單方面決定之方式，並且 地行政」之前提要件，但此一要件之判斷連結到「由
「首次將過去僅施行於平地的個人主義所有權制度，
引進居住於山地的高山族原住民」，就像一開始列入 鄉公所、縣政府勘查並加具處理意見」，並未設計任
國有土地範圍一樣，原住民族傳統習俗對於土地使用 何山地人民表達意見之機制，可謂又是國家以管制與
利用之規範是否能夠與資本主義概念下個人主義所有 強權手段展現自我行政意識之例。而此等以優越地位
權制度互相調和，如何避免或減少衝突，國家統治機 單方開放平地人以發展山林之強勢經濟姿態進入山地
關並不關心，只要能夠達到國家預設之行政目的即 保留地的法規範方式，正是殖民主義中，強化被殖民
可。這樣的思維方式，不也是殖民思想的思維與複 者認定自己較為野蠻或無能力，而理應持續遭受被殖
製？ 民之烙印
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