Page 85 - 臺灣原住民族法學期刊第一卷第三期

原住民族傳統智慧創作之保護困境與突破 7

權」。原住民族最關切者，係外族人對其傳統文化之尊重，就其傳統傳說或信仰，不得為不正當、不恰
當或違背其傳統之利用。賽夏族之「巴斯達隘」及「小米女神」之雷女，不僅係該族之傳統與傳說，

「小米女神」雷女更屬傳統上之信仰，具有相當神聖崇高之重要地位，不得任意歪曲或改變。本案作者
於劇本中將「小米女神」雷女描述成「人間慾女」，自然會引起賽夏族人不滿。至於將賽夏族人於特定
期間對傳說中之矮人紀念及涉及是否能豐收之傳統祭儀「巴斯達隘」，編成舞台劇任意公開演出，是否
恰當，事先並未徵得賽夏族人之同意。
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依據著作權法第 43 條規定，年代久遠已不受著作權法保護之著作，人人均得自由利用 。「原住民
族傳統智慧創作」屬於代代相傳之傳統文化表達，起源於現代著作權法制建置之前，於著作權法制上，
屬於從未受著作權法保護之「公共所有(public domain)」範疇，任何人均得自由利用。本條例基於尊重
並保護「原住民族傳統文化表達」，特於第 4 條及第 6 條規定，「原住民族傳統智慧創作」經原住民族
或部落申請，並由原民會認定並登記後，取得「智慧創作專用權」，受本條例之保護。探究該項認定與
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登記程序之真正目的，僅在確認「原住民族傳統文化表達」之範圍與歸屬 ，並不在於賦予權利。經過
多年實踐經驗，該項申請、認定及登記程序，至為複雜浩繁冗長，對主管機關與原住民族或部落，均屬
沉重負擔，迄今仍無任何一項「原住民族傳統智慧創作」完成程序，使得立法之美意成為口惠而實不至
之空談，更引發原住民族或部落之抱怨，制度上顯有重新更張之必要。賽夏族之「巴斯達隘」及「小米

女神」之雷女，並未被完成認定登記，取得「智慧創作專用權」，戴姓得主對賽夏族人之抗議，若不予
理會，堅持各該元素屬於人人得自由利用之「公共領域」之古老傳說，法律上並無限制其利用之依據。

二、106 年拼板舟申請新型專利案

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106 年元月，有高雄業者未經達悟族人同意，將拼板舟申請新型專利獲准 ，引發達悟族人之不
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滿，立委聲援主張修法，以保障原住民族文化權益 。業者雖對於申請專利未事先知會達悟族人致歉，
但強調該專利為新型專利，非發明專利，而且用途為教學用模型。其後，業者公開放棄該項新型專利，
始平息達悟族人之怒。
本案一方面應從新型專利之本質理解，另一方面也應考量專利申請與原住民族傳統智慧創作之關聯性：

15 著作權法第 43 條規定：「著作財產權消滅之著作，除本法另有規定外，任何人均得自由利用。」
16 本條例草案第 4 條立法說明指出，「原住族民族智慧創作因地緣、群族等文化因素常具近似性，有時難以判
斷其歸屬，因此有必要建立一套認定制度，並採登記保護原則，以建立公示及公信制度，確定其權利內容，
爰明定受本條例保護之智慧創作，限於依法認定且經登記之原住民族傳統文化成果，並授權主管機關訂定智
慧創作之認定標準。」，參見立法院第 6 屆第 1 會期第 2 次會議議案關係文書，院總第 1722 號，政府提案
第 10043 號行政院所提草案，政 54 頁。
17 註冊資料詳見經濟部智慧財產局專利檢索系統，http://twpat7.tipo.gov.tw/tipotwoc/tipotwkm?%21%21FR%
5EM526981，106.10.10.最後點閱。
18 參見「拼板舟淪為私人專利 高 潞 · 以用：泯滅達悟族文化」，https://today.line.me/tw/article/
f9358b104dbdfd0c49108feae7782a7a80a4f4f7050f2a4144b4076f6ac157f0，106.09.10.最後點閱。

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