Page 219 - 第七屆原住民族傳統習慣規範與國家法制研討會論文集

自治權觀點出發，論及與國家法律秩序之關聯性，希冀未來對於法制的具體化提

供思考。
在進行本文論述之前，必須說明研究方法。觀察目前研究原住民族法學論著，
其常奠基於人類學田野調查或質性研究方法，成果相當豐碩。惟本文作者限於能
力，並未以此方法進行研究，而僅是以傳統法學釋義學方法加以探究部落公法人

與公法人理論之關聯性，因而研究自有不足之處，先予敘明。在這段研究過程中，
透過研究部落公法人的法制建構，反思行政法學理中的公法人概念，是本文最大
的收穫。

貳、 行政組織法中的公法人

一、公法人的概念、類型與功能
從比較法律史的觀察，19 世紀下半葉德國行政法領域運用公法人所形成的

行政組織類型相當廣泛，從鄉鎮地方自治團體保障、公法社團、公法財團、公營
造物、公法組織的教會以及社會保險的保險人組織；從歷史起源觀察，國家內部
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的社團法人（地方自治團體或教會）起源於舊體制的自然法傳統 或教會法傳統 。
建構德國現代行政法體系的 Otto Mayer 在其權威著作「德國行政法教科書」一
書中，以「具有權利能力的行政」的章節論及公法社團法人、公營造物、公會、
地方團體等。這個觀點持續至今日行政組織法領域：行政主體必須具有權利能力
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，承載權利義務的最終歸屬。換言之，透過法律創設具有權利能力的公法人在
法律上得與其他行政主體或人民形成法律關係。

公法人概念係以獨立於國家或地方自治團體外，透過法律創設具有權利能力
的行政組織。關於公法人的組織創設權力，學理上普遍認為此處應有保律保留原
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則的適用，並非屬於行政部門的組織權 。其次，公法人的權利能力範圍與私法
人不同，從行政組織法而言，公法人是權限與職權的聚合體，除地方自治團體擁

有概括的管轄權外，其他公法人依其所創設的法律承擔不同的行政任務，其權利
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能力範圍受限於其任務事項 。不同類型的公法人有其創設的目的與功能，因而
其地位與國家權力間的距離，亦與此相關。就此點而言，衍伸出的問題則是，公
法人於執行公行政任務時，是否得具主張基本權利，亦即作為基本權利主體。由

於公法人在此仍屬公權力行使，故原則上應無法主張基本權以對抗國家不法侵害，
惟亦有例外，德國法上認為教會基於宗教自由、大學基於學術自由以及廣播電視
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基於媒體自由得主張享有該條的基本權利主體 。

5 Michael Stolleis, Geschichte des öffentlichen Rechts in Deutschland, Bd.II,1992, S.416f.
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Alfred Endrös, Zur Entstehung und Entwicklung des Begriffs „Körperschaft des öffentlichen Rechts“,
1985, S.292f.
7 李震山，行政法導論，修訂 8 版，2009，第 78 頁。
8 陳愛娥，行政組織，收於：李建良等合著，行政法入門，2004，第 230-231 頁。
9 李建良，論公法人在行政組織建制上的地位與功能—以德國公法人概念與法制為借鏡，月旦法
學，第 84 期，2002，第 48 頁。
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李建良、劉淑範，「公法人」基本權利能力之問題初探—試解基本權利「本質」之一道難題，

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