Page 324 - 第七屆原住民族傳統習慣規範與國家法制研討會論文集

（期待可能性）理論之案件的處理模式，試圖藉由兩者相似之處為何，再與前揭

介紹之我國實務案例加以比對，從中推敲類似性之原理、原則。
（一）德國
1、惡癖悍馬案
按所謂「惡癖悍馬案」源自於西元 1897 年 3 月 23 日之德帝國法院判決，本

案事實略為：馬夫(即被告)所駕駛雙頭馬車之馬匹，其中一頭有以馬尾纏繞韁繩
之習癖，而此匹馬之習癖馬夫和其雇主均為知悉。是日，馬夫因為雇主之特別命
令而駕車出去，而該匹有尾捲韁繩習癖之馬的惡習發作，馬夫雖然焦急地努力將
韁繩拉開但卻沒有辦法，此時馬夫想要拉開韁繩的舉動則令該馬橫衝直撞，而馬

夫也失去對於雙頭馬車的控制力，結果橫衝直撞的馬匹撞倒了在道路上的鐵匠，
94
造成鐵匠腿部骨折 。
當時裁判之爭點在於是否成立「有認識過失」，然而德帝國法院則認為過失
犯之概念，除了預見可能性之外，衡平地要求行為人履行一定行為，必須行為人

未履行係違反正當公平程度之注意和對於公共福祉的照料。此點在此一事件的判
決當中也是被考量之點，亦即對於被告而言，依照指示駕駛馬車之際，雖然有意
識到可能對於他人身體傷害之可能性，但沒有辦法期待馬夫遵守此一義務而拒絕
雇主之命令或者因而招致失去自己的工作職業。對於避免他人身體受到傷害之可

能性的顧慮和遵守雇主命令而不要失去工作的顧慮相較，應該要容認優先考量後
95
者之衝動，因而德帝國法院判處馬夫無罪 。
2、清掃火藥船與手動煞車二案
德國學者 Freudenthal 在關於期待可能性理論之介紹時有提到與「惡癖悍馬

案」相近的兩則事例。一則為：負責運送火藥的火藥船船長，在火藥工廠將火藥
裝載後，原應在裝載新火藥前將火藥船作充足的清掃與整理，但工廠的代表人則
要求為了能夠歸航時和到達的拖曳船一起回去而不要遲延，則命令無須為清掃、
整理。雖然未為清掃與整理，火藥船則有自然起火之危險，但因為工廠代表人堅

持該命令，並且以違反該命令的話即和船長解除契約作為脅迫，因此，火藥船船
長則在未有充清掃和整理之情況下，和拖曳船一起發航，結果不幸地因為火藥自
然起火而將船體炸得粉碎。另一則是火車駕駛和有無注意遵守拉手煞車之規定的
案例，由於火車駕駛在其勤務上必須遵守發車之時間，按照其長年之經驗，如果

完全遵守交通規則的話則會超過發車的時間，因而在擔心失去此一職業的情況下，
並未有遵守拉手煞車之規定。雖然後一案例未有描述該未有遵守拉手煞車規定造
成何種侵害，但不能想像該案應係造成生命或身體法益之侵害，而對於此二案例
Freudenthal 均認為，由於若是違背了職務上被要求的命令，則可能頓失自己維

繫生活之源泉，應該無法期待行為人違背命令地清掃火藥船或者是確實地遵守拉

94
佐伯千仞，「刑法に於ける期待可能性の思想」（增補版），頁 29-30，有斐閣，2007 年 9 月 21
日；內藤謙，刑法講義総論（下）I，頁 1186，有斐閣，1991 年 5 月 30 日初版 1 刷。
95
佐伯千仞，前註（94）書，頁 30-31；內藤謙，前註（94）書，頁 1186。

318