Page 203 - 第三屆原住民族傳統習慣規範與國家法制研討會論文集

我國法院實務對於原住民族傳統習慣之態度—我國法院判決觀點之分析 191

能精良、殺傷力強大之各類槍械而無需令以刑責，以致於對社會秩序之維護、人民生命財
產安全之保障造成嚴重威脅（該條例第 1 條參照），又豈是立∕修法者所願？（最高法院
98 年度台上字第 872 號判決意旨亦同此一限縮立場，可一併參照）」，明確彰顯多數統治（現
行法規範）之立場與價值選擇。

參、 傳統習慣與國家法制

一、 我國法規範及法院實務對於原住民族傳統慣習之立場，所得出之結論不外在社會秩序
等主要價值維護之前提下，「合理的、適當的」尊重原住民傳統慣習，其實意義不大。

蓋法規範對於普遍秩序之維持，本係主要目的，然因規範對象之多變性，自然應就特
殊狀態預為例外之處理。例如，禁止殺人，但例外允許基於正當防衛或緊急避難之殺
人行為，只不過以阻卻違法方式呈現。同理，原住民族因文化、祭儀或生活所需，持
有槍械、獵捕野生動物、採集森林產物等，外觀上雖有違法之表徵（持有槍械形成社
會治安之危險、獵捕保育類野生動物形成對生態物種多樣性之威脅、採集森林產物有

害國土涵養及環境保護），然經立法機關法制化後，形成例外允許之特殊情形。然而，
基於例外從嚴之法理，執法者必須從嚴解釋例外情形之適用，非有特殊情事，難以「法
外開恩」。

二、 不只應針對原住民族，對於少數被統治族群之特殊習慣，在法規範之建構與執行上，
是否亦應為特殊對待，亦屬值得討論之課題。例如，動物保護法禁止惡意或無故騷擾、
虐待或傷害動物（第 6 條）、對於經濟動物（豬羊牛等）不得未經人道昏厥，予以灌水、
灌食、綑綁、拋投、丟擲、切割及放血（第 10 條），均屬於我國尊重動物權之價值。
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又新竹義民廟以「少牢之禮」獻祭神豬為二百多年來的傳統，屬於客家文化之一環 。
然而，伴隨神豬獻祭之文化傳統，神豬競賽中追求豬隻重量之目標，造成飼養過程中
豬隻灌食之情事，造成虐待動物之結果，拉開傳統慣習與動物保護（國家法制）之衝
突。換言之，少數族群在生活上長久之慣習，面臨國家法制之價值選擇，應如何對待？
也就是何謂「合理」、「適當」界限之問題。

三、 面對多元文化存在之現實，主流價值與非主流價值之相處，應以尊重包容代替衝突排
擠，為可接受的最大公約數。然而，如何在最大限度之包容尊重範圍內，將特殊或傳
統文化慣習融入法規範秩序內。因此，如果森林副產物之採集無礙於森林之保育、保
育類野生動物之獵捕無損於生物多樣性之發展、漁獵槍枝之持有無害社會治安之維

持，法規範之建構本應彰顯如此價值。在現行實務操作之現況，顯然距離盡量多元包
容之境地尚有一段距離，故在法規範尚未能調整之前提下，法律解釋與適用如何精密
的操作，有待大家一起努力。

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中國時報，神豬獻祭不人道?動保槓義民廟，2012.08.21，參見 http://news.chinatimes.com/domestic/11050609/112012082
100274.html(最後瀏覽 2012.09.02)