Page 233 - 國內原住民族重要判決之編輯及解析(第一輯)

參、判決編輯及解析實例說明：民事、行政

悉兩造結婚，亦證被告所辯兩造有於民國 93 年間因結婚而殺豬
之主張為真實。

（四） 綜上所述，原告既未能舉證證明兩造結婚未踐行修正前《民
法》第 982 條第 1 項之要件，是其提起本件訴訟請求確認兩造
間婚姻關係不存在，於法尚有未合，應予駁回。

陸、本案評析

原住民族之傳統習慣，目前仍屬於尚未被市民社會司法實踐所熟稔
應用之「準普通法（quasi-common law）」狀態，在其完全平行成文化難
以期待在短期內實現的情形下，原住民族傳統律法之規範力，完全倚賴
個案實務解釋藉助客觀之原住民族規範紀錄與生活事實，逐案漸次組

合。此組合必須呈現出原住民族傳統律法之定性、適用條件與具體內
容，外顯為乙統整扣緊的解釋體系，才能在規範力上以原住民族「普通
法（common law）」之地位與市民法制平行被適用，而不至於僅被視為
工具層次之補充性法源，甚至造成其去規範化與去道德化。
本案正面確認賽德克族原住民之傳統習慣具有「合法正當性

（legitimacy）」，因此得與市民法規範平行適用於民事事件，值得肯定。
當然，因原告欠缺充分之舉證能力，使本案所適用之原住民族傳統律法
之內容，欠缺在現代原住民族生活領域中之實證性，完全倚賴行政院原
住民族委員會所委託製作之原住民族傳統習慣之調查、整理及評估納入

現行法制計畫賽德克族結案報告。在未來其他同性質之訴訟中，法院宜
積極行使闡明權，諭令兩造在所提出之攻防中提供對作為準據法之原住
民族傳統律法之質性研究與敘述，特別是該規範與所屬之法域間的現實
關聯。俾益於臺灣原住民族「普通法（common law）」之建立。
本案判決所引發之另一議題是，若原住民族之傳統習慣能以原住民
族「普通法（common law）」之地位與市民法制平行被適用，則必然發

生國際私法上之「屬人法的衝突問題」。所謂屬人法的衝突，是指在某
些法城中，原住民族、各國內血緣或文化種族甚或宗教團體，各有其平
行於市民法的特殊法律體制（例如美國印地安原住民族保留地中專適用