Page 296 - 國內原住民族重要判決之編輯及解析(第一輯)
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國內原住民族重要判決之編輯及解析
三、由前開《國有林林產物處分規則》內容可知，本規則中針對原住
民而來的特殊規定，僅有第 7 款與第 8 款，也就是原住民為了造
林開墾，或為了建造自住房屋、自用家具及農具用材，須事先取
得專案核准後，才能採取。至於《國有林林產物處分規則》第 10
款「採取副產物或藥用林產物者」之規定，亦需事先經專案核准
後始得採取，則屬針對所有人（包括漢人與原住民）之規定。有
疑問的是，如果原住民在原住民族傳統領域土地上，根據傳統生
活上的採集文化，採集愛玉子、劍筍、山蘇、蕨類等食材時以供
自用，也必須根據《國有林林產物處分規則》第 10 款「採取副產
物或藥用林產物者」之規定，事先經過專案核准，則《原住民族
基本法》的立法精神，等於是完全被架空。本案判決就是犯了這
樣的錯誤。況且最高法院 98 年度台上字第 7210 號判決（尖石鄉
風倒櫸木案）已表達：「《森林法》第十五條第三項所規定『國有
林林產物之種類、處分方式與條件、林產物採取、搬運、轉讓、
繳費及其他應遵行事項之處分規則，由中央主管機關定之。』乃
關於採取『國有林林產物』之一般規定。而同法條第四項所規定
『森林位於原住民族傳統領域土地者，原住民族得依其生活慣俗
需要，採取森林產物，其採取之區域、種類、時期、無償、有償
及其他應遵行事項之管理規則，由中央主管機關會同中央原住民
族主管機關定之。』則為對於『位於原住民族傳統領域土地，採
取森林產物』之特別規定。兩者所規範之範圍，並非同一。亦即
第三項所稱之『處分規則』，與第四項所稱之『管理規則』，應分
別訂定，且除有適用或準用之明文外，依第三項訂定之『處分規
則』，並不當然適用或準用於第四項。……」於此情形，應依《森
林法》第 15 條第 4 項規定訂定之「管理規則」，能否逕以上開
《國有林林產物處分規則》取代，顯非無疑。
四、近年關於原住民在傳統領域內採集森林產物行為是否違法一事，
另有一則重要之最高法院判決，亦即 99 年度台上字第 6852 號判
決。內容摘錄如下：《原住民族基本法》第 19 條第 1 項規定：「原
