Page 193 - 第四屆原住民族傳統習慣規範與國家法制研討會論文集

於期限屆滿時，地上權當然消滅。」（臺灣高等法院台中分院 95 年度上易字第 287 號民事判決）。
但專業法庭設置前，多數實務見均認為：按 「 …其耕作權…繼續經營滿五年者，無償取得土地所
有權…。」（系爭條例第 37 條）；「中央主管機關應會同有關機關輔導原住民…取得…所有權。」
（系爭辦法第 7 條）、「原住民保留地所在之鄉（鎮、市、區）公所應設原住民保留地土地權利審
查委員會，掌理下列事項：…二、原住民保留地土地…所有權移轉…申請案件之審查事項。…鄉

（鎮、市、區）公所應將…原住民保留地土地權利審查委員會審議結果，報請上級主管機關核定。」
（系爭管理辦法第 6 條第 1 項第 2 款、第 4 項）。故前揭規定，乃係使原住民先取得保留地耕作
權，嗣經占有及使用繼續經營滿 5 年後，再無償予以系爭土地之所有權。再觀其立法意旨，無非

係讓原住民使用該耕地，以確保受配住原住民之生活，並避免他人以脫法取巧，造成原住民流離
失所，乃具有維持國家原住民政策之公法上之目的，並促進原住民保留地合理利用，已安定原住
民生活、發展原住民地區經濟。耕作權登記之存續期間為 5 年，故申請人須在耕作權繼續經營滿
5 年後，始取得向系爭土地所在之鄉（鎮、市、區）公所，申請無償取得土地所有權之資格，復
須經前揭鄉公所設置之原住民保留地土地權利審查委員會審查通過、報請上級主管機關核定後，

始得取得系爭土地之所有權，據此，縱在系爭耕作權登記存續期間屆滿後，仍須歷經相當之審查
作業期間甚明。據此，系爭耕作權 5 年存續期間之登記，僅係讓申請人取得申辦無償取得系爭土
地所有權之基本門檻條件，並不因系爭耕地登記期間屆滿，而取得所有權。否則申請人之系爭耕

作權，在 5 年登記存續期間屆滿之時，即瞬間消滅，將致使申請人幾乎不可能及時向系爭土地所
在之鄉（鎮、市、區）公所，申請無償取得系爭土地所有權、及受前揭原住民保留地土地權利審
查委員會之審查作業，則此情非但不合情理，亦與系爭條例、系爭管理辦法係為使原住民在符合
一定條件下無償取得原住民保留地耕作權、所有權，以保障原住民生計之立法目的相違甚明。況
且，實務運作上管轄原住民土地之鄉鎮市公所之實務運作上，原住民在耕作權登記存續期間屆滿

後，而尚未取得所有權之前，國家機關並不會主動予以塗銷，原住民亦仍得就該原住民保留地繼
續耕作、使用（100 年 12 月 30 日臺灣台東地方法院 100 年度簡上字第 5 號、101 年 12 月 14 日
臺灣新竹地方法院 101 年度簡上字第 9 號民事判決）。另行政院原住民委員會亦認為：原住民保

留地制度係以行政程序輔導原住民取得保留地，以達到回復原住民土地所有權之目的，是本案權
利人耕作權登記存續期間屆滿後，取得辦理所有權移轉登記之公法上請求權，於尚未辦理所有權
移轉登記前，就該筆土地仍有使用管理之權（行政院原住民委員會 101 年 4 月 5 日原民地字第
1010018522 號函、101 年 5 月 3 日原民地字第 1010024805 號函、101 年 10 月 29 日原民地字第
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1010058674 號函）。論者對此種見解亦多表贊同 。此種見解在專業法庭成立後，仍為實務見解
所援用（102 年 5 月 3 日臺灣南投地方法院 100 年度訴字第 95 號民事判決）。
耕作權屬用益物權之一種，與一般用益物權不同之處在於，依系爭辦法規定於過渡期間屆滿
後，取得申請為所有權人之地位，進而取得所有權，因此耕作權並非因存續期間屆滿而自動失效，

反而耕作權是因取得所有權而失效，且耕作權期滿後尚需經主管機關審核通過，才能取得所有
權，殊難想像耕作權人於耕作權消滅之瞬間，即能請求登記為所有權人，況且山坡地保育利用條
例第 37 條亦未限制取得所有權之期間，而行政程序法第 110 條第 3 項亦規定「行政處分未經

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楊清民，臺灣原住民保留地相關法律問題之研究—以地上權、所有權及設置專業法庭為中心，國立中正大學法律學研
究所碩士論文，頁 114、167—173，2010 年 5 月。

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