Page 204 - 第五屆原住民族傳統習慣規範與國家法制研討會論文集

二、加拿大最高法院判決與 Powley Test

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加拿大最高法院在本案判決中，除了提出 Métis 身份認定之判準外 ，另一項重要的見解即
是正式承認 Métis 之文化特殊性，並認為必須對 Métis 社群擴大其憲法之保障，藉此提升 Métis
之族群發展。基於這樣的理念，聯邦最高法院對憲法第 35 條採取「目的性解釋」（purposive

interpretation），藉以跨越許多特別的障礙，進而在普通法及憲法體系承認 Métis 之原住民族權
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利 。換言之，聯邦最高法院認為，Métis 社會具有其獨特性，從過去到現在，其社會的核心價
值即在於分享的文化（shared culture），在 Métis 的習慣及傳統中，分享的文化成為 Métis 社
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會的特徵，而此特徵也使得 Métis 可以和其他族群有所區別 。
由上開加拿大聯邦最高法院之判決理由可以得知，法院係基於闡述 Métis 文化特殊性與其他
族群之不同，開展其對於 Métis 權利保護之論述。應特別說明的是，聯邦最高法院在 Powley 案
之文化論述，係基於 R. v. Van der Peet 案件判決之基礎而來，聯邦最高法院在該案判決中認為，

原住民必須證明其所踐行之活動、慣習或傳統，係在與歐洲人接觸之前，已屬於原住民整體社會
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獨特文化之一部分，此為憲法保障原住民權利之核心價值所在 。然而，如果狹義地適用 Van der
Peet 所建立之判準，對 Métis 之憲法上權利保護而言，無疑地將會產生排除效果，因為 Métis
是歐洲人與印地安人通婚後之後代，該族群所有的傳統習慣，皆是在與歐洲人接觸之後才逐漸發

展而來。因此，聯邦最高法院如何將 Van der Peet 案所建立之判準適用在 Powley 案，即是值得
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探討之處 。但最重要的觀點仍是聯邦最高法院在 Powley 案，所建立之 Métis 權利保護準則
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──Powley test 。
聯邦最高法院認為，以 Van der Peet test 所定義之原住民（印地安人）權利為基礎，重新

定義關於 Métis 權利保護之最適當方式，然這個修正準則，即被稱之為 Powley test，而此項判
準可分為以下十個部分：
1.權利之定性
就一個捕獲權（harvesting right）而言，“定性”一詞係指就其捕獲之最終用途，究竟是為了

食用、交換或商業目的？最高法院表示，Métis 狩獵之對象與範圍，不限於北美麋而已，問題的
重點在於：「為什麼 Powleys 會去狩獵？」。Métis 狩獵每一種類的野生動物或魚類，皆具有狩獵
之權利。因此，狩獵權不是個別、特定地存在不同的狩獵對象。而在 Métis 社群之傳統狩獵領域
內，狩獵權即是為了食用所需之一般權利。
2.社群享有之歷史權利之確認

就具有歷史之 Métis 社群而言，他們是具有獨特集體特性的社群，且生活在同一個地理區
域，並以相互共享的生活方式群聚在一起。依 Métis 社群的歷史確認下，他們必須是在歐洲人建
立有效的政治和法律控制之前，即已存在於某一特定地理區域內。

32 請參見：前揭註 24。
33 Andrea Horton, Christine Mohr , R. v. Powley: Dodging Van der Peet to Recognize Métis Rights,30 QUEEN’S L.
J. 772, 776 (2005).
34 Powley, supra note 24 at para. 33
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[1996] 2 S.C.R. 507, 137 D.L.R. (4th) 289 at paras. 45-47, 55-74.關於此案判決及其後續相關案件之分析，請參
見：雅柏甦詠．博伊哲努（Yapasuyongu．Poiconu），凡德皮三部曲──原住民族傳統習慣與原住民族權利，收錄
在施正鋒編，加拿大原住民權利保障，頁 189-207（2010 年 12 月）。
36 See: Andrea Horton, Christine Mohr , R. v. Powley: Dodging Van der Peet to Recognize Métis Rights,30
QUEEN’S L. J. 772, 792 (2005).
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本文介紹之 Powley test，原文內容係取自安大略省 Métis Nation, 請參見：
http://www.metisnation.org/harvesting/the-powley-story/establishing-a-metis-right---the-powley-test（最後點閱日
期：2014 年 7 月 21 日）。

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